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上訴人張學(xué)禮因與被上訴人湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司（以下簡稱湘澧鹽化公司）合同糾紛一案，不服湖南省津市市人民法院（2019）湘0781民初1084號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月7日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

張學(xué)禮上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判駁回湘澧鹽化公司的訴訟請(qǐng)求，一、二審的訴訟費(fèi)用由湘澧鹽化公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：1、根據(jù)有疑從無的原則，在不能查明竄貨事實(shí)及主體，也不能查明竄貨與張學(xué)禮存在關(guān)聯(lián)的情況下，不能認(rèn)定張學(xué)禮是竄貨主體，不能認(rèn)定竄貨與張學(xué)禮存在關(guān)聯(lián)，不應(yīng)認(rèn)定由張學(xué)禮承擔(dān)賠償責(zé)任，一審判決認(rèn)定張學(xué)禮承擔(dān)賠償責(zé)任系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤；2、張學(xué)禮對(duì)《湘澧鹽化河南省第一分公司情況說明》的真實(shí)性不予認(rèn)可，對(duì)董事會(huì)決議、會(huì)議紀(jì)要不予認(rèn)可，一審判決予以認(rèn)定不當(dāng)，系對(duì)證據(jù)三性認(rèn)定嚴(yán)重錯(cuò)誤；3、一審判決法律關(guān)系認(rèn)定嚴(yán)重錯(cuò)誤，適用法律嚴(yán)重錯(cuò)誤；4、《協(xié)議書》為無效協(xié)議且自始未履行，張學(xué)禮不應(yīng)受《協(xié)議書》合同條款的約束；5、湘澧鹽化公司沒有損失，一審判決認(rèn)定賠償金額無事實(shí)依據(jù)。 湘澧鹽化公司辯稱，一審證據(jù)充分證明竄貨事實(shí)和主體，張學(xué)禮對(duì)《湘澧鹽化河南省第一分公司情況說明》的打印部分及本人簽字的部分均沒有異議，只是對(duì)手寫部分不認(rèn)可，已經(jīng)認(rèn)可其承接了河南省第一分公司的業(yè)務(wù)，通過張學(xué)禮出具的情況說明，張學(xué)禮認(rèn)可雙方是合作關(guān)系，張學(xué)禮的代理人也出具了律師函，進(jìn)一步證實(shí)雙方的合作關(guān)系，是委托經(jīng)銷合同關(guān)系，這種委托關(guān)系不違反國家的強(qiáng)制性規(guī)定，是有效協(xié)議，該協(xié)議已經(jīng)履行，由于竄貨事實(shí)發(fā)生后，需要高價(jià)回收，產(chǎn)生的價(jià)差和物流費(fèi)用及因?yàn)楦Z貨給被竄貨單位的補(bǔ)償款，實(shí)際損失高達(dá)234萬元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于一審判決確定的賠償金額，一審判決未按實(shí)際損失的金額進(jìn)行確定，而按照可預(yù)見損失確認(rèn)，已經(jīng)是最大限度減輕了張學(xué)禮應(yīng)承擔(dān)的損失。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持一審判決。 湘澧鹽化公司向一審法院起訴請(qǐng)求：判令張學(xué)禮賠償湘澧鹽化公司經(jīng)濟(jì)損失2343742.82元并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年2月24日，湘澧鹽化公司設(shè)立湘澧鹽化公司河南分公司，負(fù)責(zé)人為周林華，營業(yè)場所河南省平頂山市新華區(qū)四礦口向西600米天成農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場15區(qū)8號(hào)，經(jīng)營范圍：批發(fā)、零售：調(diào)味品、食用鹽。銷售：非食用鹽、工業(yè)無水硫酸鈉（芒硝），飼料添加劑（氯化鈉）、鹽化產(chǎn)品、食鹽添加劑（碘酸鉀）（不含危險(xiǎn)產(chǎn)品）、普通貨物裝卸、搬運(yùn)；物流配送服務(wù)。（依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營活動(dòng)）。 2017年8月16日，以河南分公司為甲方，張學(xué)禮為乙方，雙方簽訂了一份《協(xié)議書》，該《協(xié)議書》的主要內(nèi)容為：第一條乙方服務(wù)的產(chǎn)品區(qū)域和期限、權(quán)限1、甲方授權(quán)乙方為河南區(qū)域市場服務(wù)合作商。協(xié)議期為2017年8月1日起至2018年7月31日止，協(xié)議有效期內(nèi)甲方生產(chǎn)的“雪天牌”系列鹽產(chǎn)品在該區(qū)域的一切商務(wù)活動(dòng)由乙方具體負(fù)責(zé)提供市場服務(wù)（輔助甲方與區(qū)域終端商談判，物流配送、渠道開發(fā)、貨款催收、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、廣告推廣等活動(dòng)）……。3、乙方配合甲方銷售“雪天牌”系列鹽產(chǎn)品月度不低于500噸的總量。4、協(xié)議期限從2017年8月1日至2018年7月31日止。協(xié)議期限到后，如果全國鹽業(yè)完全市場化，則乙方當(dāng)然成為甲方在該區(qū)域的唯一經(jīng)銷商，雙方將另行簽訂合作協(xié)議。5、為了更好的開展銷售工作，甲方提供有效營業(yè)執(zhí)照副本、資質(zhì)證書、法人代表身份證等復(fù)印件給乙方。6、甲方配合乙方開展服務(wù)工作，乙方必須保證甲方銷售出去的貨款（含運(yùn)輸費(fèi)）及時(shí)回到甲方分公司的賬戶上。7、為體現(xiàn)甲乙雙方風(fēng)險(xiǎn)對(duì)等關(guān)系，甲乙雙方在正式簽訂協(xié)議的同時(shí)，甲方收取乙方一定數(shù)量的貨物保證金，金額為（大寫）貳拾萬元，保證“雪天”牌系列鹽產(chǎn)品不竄貨。8、在甲乙雙方銷售持續(xù)期間及協(xié)議終止后的兩年內(nèi)，雙方同意就得到的對(duì)方的信息保密，信息包括：產(chǎn)品計(jì)劃、銷售計(jì)劃、獎(jiǎng)勵(lì)政策、客戶清單、財(cái)務(wù)信息、技術(shù)密封等。未經(jīng)對(duì)方書面授權(quán)許可，任何一方不得向任何第三方泄密，如由此而造成的經(jīng)濟(jì)損失與法律責(zé)任，由泄密方全部承擔(dān)。第二條產(chǎn)品及價(jià)格體系1、乙方在本協(xié)議簽訂之日起十五日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)提出產(chǎn)品規(guī)格、包裝材料、汽車到站等具體安排。2、產(chǎn)品按甲方確定的價(jià)格執(zhí)行。第三條甲方的權(quán)利和義務(wù)1、甲方負(fù)責(zé)提供產(chǎn)品，并保證產(chǎn)品質(zhì)量，以及與產(chǎn)品和市場相關(guān)的材料。2、甲方協(xié)助乙方進(jìn)行產(chǎn)品的銷售交流和產(chǎn)品推薦。3、甲方按照銷售協(xié)議履行供貨、提供銷售發(fā)票和協(xié)議產(chǎn)品的售后服務(wù)等義務(wù)。4、甲方發(fā)往河南區(qū)域的“雪天”牌系列鹽產(chǎn)品經(jīng)過乙方同意方可發(fā)送。第四條乙方的權(quán)利和義務(wù)1、乙方負(fù)責(zé)該產(chǎn)品在約定區(qū)域內(nèi)的市場開發(fā)、商務(wù)談判、服務(wù)以及協(xié)調(diào)市場管理工作。2、負(fù)責(zé)開發(fā)并管理下級(jí)銷售商，協(xié)助下級(jí)銷售商進(jìn)行區(qū)域內(nèi)的市場推廣工作。3、乙方必須有適合存放該類產(chǎn)品的倉庫。4、乙方不得從事與本協(xié)議產(chǎn)品有競爭關(guān)系的產(chǎn)品銷售及市場推薦工作。第五條其他條款1、乙方有義務(wù)進(jìn)行當(dāng)?shù)厥袌龅氖袌鲩_拓和廣告宣傳工作。2、乙方有義務(wù)維護(hù)甲方的形象，不得以任何形式損害甲方的利益。3、雙方合作的具體形式及組織架構(gòu)等另行協(xié)商，達(dá)成一致意見后另行簽訂正式協(xié)議。……。 2017年11月7日，張學(xué)禮出具《鄭重聲明》，主要內(nèi)容為：2017年11月期間，湘澧鹽化公司準(zhǔn)備在河南省鄭州市成立河南省第一分公司。經(jīng)與鄭州萬邦調(diào)味品有限公司協(xié)商后，已租賃萬邦調(diào)味品有限公司辦公場地（Ａ22區(qū)10號(hào)的一個(gè)鋪位，總面積為71平方米），租賃期兩年，租金為25560元／年，所有相關(guān)費(fèi)用由張學(xué)禮承擔(dān)。 2017年11月16日，湘澧鹽化公司成立河南第一分公司，負(fù)責(zé)人為李朝暉，營業(yè)場所：鄭州市中牟縣萬邦調(diào)味品市場Ａ22區(qū)10號(hào)，經(jīng)營范圍：食用鹽、非食用鹽的銷售；工業(yè)無水硫酸鈉銷售；飼料添加劑氯化鈉銷售；海藻提取液的銷售及食鹽、調(diào)味品批發(fā)零售。涉及許可經(jīng)營項(xiàng)目，應(yīng)取得相關(guān)部門許可后方可經(jīng)營。 2017年11月20日，以河南省第一分公司為甲方（聘用方），以張學(xué)禮為乙方（應(yīng)聘方），雙方簽訂了一份《駐外銷售分公司聘用人員勞動(dòng)用工協(xié)議》，該協(xié)議的主要內(nèi)容為：一、關(guān)于勞動(dòng)用工期限的約定：甲方聘用乙方的勞動(dòng)用工期限自2017年11月20日起至2018年5月20日止，為期6個(gè)月．協(xié)議期滿，自動(dòng)解除，乙方承諾不向甲方提出任何補(bǔ)償要求。如甲方需要繼續(xù)聘請(qǐng)用工，另行簽訂勞動(dòng)用工協(xié)議。二、關(guān)于勞動(dòng)用工要求的約定：1、乙方應(yīng)自覺遵守國家法律法規(guī)，嚴(yán)格遵守甲方管理規(guī)定，認(rèn)真履行協(xié)議條款，不得從事?lián)p害甲方利益的活動(dòng)。否則，甲方有權(quán)對(duì)乙方作出解除合同處理，情節(jié)嚴(yán)重的追究法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。2、乙方應(yīng)當(dāng)具備符合甲方工作崗位要求的身體健康條件，在協(xié)議期內(nèi)發(fā)生的非工作原因?qū)е碌纳眢w疾病與甲方無關(guān)，由乙方自行負(fù)責(zé)。3、在協(xié)議期內(nèi)，乙方應(yīng)當(dāng)認(rèn)真履行工作職責(zé)，努力完成甲方分配的工作任務(wù)，服從甲方的管理規(guī)定，嚴(yán)格遵守勞動(dòng)紀(jì)律和工作紀(jì)律。否則，甲方有權(quán)對(duì)乙方作出相應(yīng)的處理，直到解除勞動(dòng)用工協(xié)議。4、乙方應(yīng)維護(hù)甲方的榮譽(yù)和形象，不得從事有損甲方榮譽(yù)和形象的行為，否則，將甲方按照相關(guān)規(guī)定對(duì)乙方作出相應(yīng)處理，直至解除勞動(dòng)用工協(xié)議。5、乙方因?yàn)槭д`或者違反甲方規(guī)定造成甲方損失的，甲方將按照有關(guān)制度處理（包括經(jīng)濟(jì)損失的賠償）。6、乙方不得擅自公開或出讓甲方商業(yè)信息，不得泄漏甲方的商業(yè)秘密，否則，甲方將依法追究乙方法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。三、關(guān)于乙方薪酬待遇的約定：1、甲方按雙方約定的薪酬待遇，根據(jù)乙方工作情況，給付工資薪酬（含社保費(fèi)）。2、乙方承諾已經(jīng)參加了各種社會(huì)保險(xiǎn)，甲方無須重復(fù)繳納，甲方已經(jīng)在發(fā)放工資時(shí)將保費(fèi)一并支付給了乙方，乙方自行按照原途徑繳納社保，乙方承諾在工作期間的傷病所產(chǎn)生的費(fèi)用均由乙方自行負(fù)擔(dān)。3、乙方在工作中不得為甲方代收貨款，必須指導(dǎo)客戶將貨款通過銀行打入甲方指定賬戶。協(xié)議簽訂后，張學(xué)禮按照協(xié)議約定的內(nèi)容履行了部分義務(wù)，并將其籌集的貨款通過河南省第一分公司銀行賬戶匯入湘澧鹽化公司，湘澧鹽化公司根據(jù)收到的貨款向河南省第一分公司開票、發(fā)貨。 2018年3月29日，張學(xué)禮向湘澧鹽化有限責(zé)任公司出具了一份《湘澧鹽化河南省第一分公司情況說明》，主要內(nèi)容為：一、自2016年8月份以來，我為湘澧鹽化在河南省、河北省××市場聯(lián)系客戶，準(zhǔn)備在2017年鹽改初期協(xié)助湘澧鹽化的小包裝鹽產(chǎn)品順利進(jìn)入河南、河北市場殫精竭慮。二、自河南分公司成立之后，我本人購買了22臺(tái)配送車。在河南鄭州、河北邯鄲等地租了倉庫，聘用大量配送人員，耗費(fèi)了大量的財(cái)力物力。一心想?yún)f(xié)助湘澧鹽化的鹽產(chǎn)品進(jìn)入河南及河北市場，但由于河南分公司人心不齊，管理混亂，導(dǎo)致湘澧鹽化的小包裝鹽產(chǎn)品惡意竄到湖南省內(nèi)，引起湖南鹽業(yè)與湘澧鹽化對(duì)我的猜忌并同時(shí)停貨。讓我平白耽誤了運(yùn)作市場的最佳時(shí)機(jī)和白白損失了大部分財(cái)力（虧損達(dá)80萬元）。三、2018年1月1日開始，我協(xié)助湘澧鹽化公司在河南鄭州市中牟縣萬邦干貨調(diào)味品市場，成立了河南省第一分公司，我為該公司主要負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)湘澧鹽化小包裝鹽產(chǎn)品在河南省與河北省銷售，并由我個(gè)人出資辦證、租門面、倉庫、辦公場地（共計(jì)17萬元）。四、2018年3月起，大宗湘澧鹽化省外河南版400ｇ雪天加碘紙箱回流到湖南，當(dāng)湘澧鹽化營銷公司通知我后，我積極協(xié)助湘澧鹽化提供有效信息，并停止了所有湘澧鹽化雪天牌小包裝食用鹽銷售，積極配合湘澧鹽化展開調(diào)查取證。另，貨物屬于市場流通產(chǎn)品，但因價(jià)差較大，人力有限，無法識(shí)別所有終端客戶，也無法保證有無惡意收購現(xiàn)象。五、為避免再次發(fā)生2017年同樣事件，讓我再次遭受到巨大損失，也為了更好的與湘澧鹽化互惠互利，特向湘澧鹽化有限責(zé)任公司提出以下訴求：1、我強(qiáng)烈要求湘澧鹽化公司徹查此竄貨事件；2、因“雪天”系列小包鹽在湖南省內(nèi)及省外價(jià)差太大，也為了防止竄貨事件再次發(fā)生，特向貴公司申請(qǐng)停止在河南省及河北省銷售“雪天”系列小包鹽，改為“雪”牌系列小包鹽銷售。六、此次竄貨事件徹查與我無關(guān)后，如貴公司沒有再和我合作意向，請(qǐng)將辦理河南省第一分公司的所有費(fèi)用退還給我，并將所有湘澧鹽化的鹽產(chǎn)品悉數(shù)收回；如貴公司有繼續(xù)合作的意向，將以文字形式法律效力的協(xié)議文本與我簽約。2018年4月16日，湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司單方在該情況說明尾部書寫了：“根據(jù)2017年10月20日公司董事會(huì)決議，按2018（實(shí)為2017）年8月16日河南省分公司與張學(xué)禮簽訂的協(xié)議書執(zhí)行?！辈⒓由w了湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司營銷公司公章。 2018年3月1日至3月31日，湘澧鹽化公司先后14次向湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司發(fā)運(yùn)400ｇ綠色加碘精制鹽（紙箱）、400ｇ綠色加碘精制鹽（50彩編）、440ｇ綠色加碘精制鹽（彩編）、2.5ｋｇ綠色加碘精制鹽（彩編）等共計(jì)414.01噸。 2018年3月至6月間，河南版綠色加碘精制鹽小包鹽回流到湖南省益陽市95.982噸；2018年3月至10月間，400克雪天綠色加碘精制鹽回流到湖南省長沙市150.632噸；2018年3月至10月河南版綠色加碘精制鹽（紙箱）小包鹽回流到湖南省岳陽市81.5624噸。 2018年7月5日，張學(xué)禮委托河北當(dāng)當(dāng)律師事務(wù)所向湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司發(fā)出了一份《律師函》，主要內(nèi)容為：根據(jù)委托人（張學(xué)禮）提供的材料和陳述，貴公司任命張學(xué)禮為河南省市場區(qū)域銷售經(jīng)理，委托張學(xué)禮全權(quán)負(fù)責(zé)湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司的成立、運(yùn)營、銷售等各項(xiàng)事宜，因分公司的成立和運(yùn)營，委托人為貴公司墊付房屋租金、裝修費(fèi)、辦證招待、空調(diào)家具、員工工資等共計(jì)28.34萬元，另因分公司鹽產(chǎn)品銷售和鋪貨，委托人為貴公司墊付125.568噸食鹽產(chǎn)品的貨款（具體見《情況說明》）。另根據(jù)委托人陳述，貴公司單方面決定關(guān)閉和注銷湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司，然貴公司以各種理由推脫不和委托人進(jìn)行確認(rèn)和結(jié)算，至今不返還墊付公司成立辦公費(fèi)和預(yù)付款，也未將食鹽產(chǎn)品進(jìn)行盤點(diǎn)召回。根據(jù)《合同法》的規(guī)定和委托人的陳述，委托人為貴公司墊付分公司成立及辦公費(fèi)用，雙方之間形成有效的債務(wù)債權(quán)關(guān)系，貴公司負(fù)有返還墊付款項(xiàng)的法律義務(wù)，另貴公司單方面決定關(guān)閉和注銷湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司，使委托人無法再繼續(xù)開展銷售經(jīng)營，貴公司應(yīng)按期將“雪天”牌及“雪”牌系列小包鹽產(chǎn)品進(jìn)行盤點(diǎn)召回，并將委托人預(yù)先支付的相關(guān)貨款予以返還。在此，敦請(qǐng)貴公司在收到本函后五日內(nèi)積極與委托人進(jìn)行協(xié)商確認(rèn)，協(xié)調(diào)處理食鹽產(chǎn)品盤點(diǎn)召回事宜，并退還墊付公司成立辦公費(fèi)28.34萬元和125.568噸食鹽產(chǎn)品的貨款，否則，將依法提起訴訟要求貴公司退還墊付款項(xiàng)，并將依法要求貴公司承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失，由此產(chǎn)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等將由貴公司承擔(dān)。…… 2018年12月27日，湖南鹽業(yè)股份有限公司作出《關(guān)于對(duì)湘澧鹽化公司省外版小包鹽竄貨省內(nèi)市場處罰決定》，調(diào)減湘澧鹽化2018年度報(bào)表利潤4410000元，補(bǔ)償給被竄貨單位，即長沙市分公司補(bǔ)償1650000元，岳陽市分公司補(bǔ)償610000元，益陽市分公司補(bǔ)償2150000元。（其中涉及河南版補(bǔ)償款2091300元）。 湘澧鹽化公司從被串貨單位回購食鹽發(fā)生回購貨款差價(jià)、勞務(wù)力資、運(yùn)輸費(fèi)等共計(jì)252442.82元。 2019年6月25日，湘澧鹽化公司召開辦公會(huì)，形成了會(huì)議紀(jì)要，該紀(jì)要內(nèi)容為：一、營銷公司負(fù)責(zé)指派專人依法辦理湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司的注銷手續(xù)；二、湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司注銷后，其市場遺留問題包括張學(xué)禮竄貨事件的處理，由湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南分公司繼續(xù)按雙方2017年8月16日的合同執(zhí)行，2019年9月24日，湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南第一分公司因決議解散而注銷。 2019年12月18日，湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南分公司，被批準(zhǔn)注銷登記。 河北省魏縣人民法院在審理原告湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司與被告張學(xué)禮確認(rèn)合同效力糾紛一案的（2019）冀0434民初857號(hào)民事判決書中，在認(rèn)定事實(shí)部分認(rèn)定：2016年11月22日湖南省湘澧鹽化有限公司給張學(xué)禮出具聘書，聘請(qǐng)其為河南省新鄉(xiāng)鶴壁、濮陽、安陽市業(yè)務(wù)經(jīng)理，負(fù)責(zé)銷售工作，合同期限6個(gè)月，2017年11月16日原告與被告簽訂勞動(dòng)合同，合同期限至2018年11月16日，被告負(fù)責(zé)銷售工作?！摪付徶校颖笔『愂兄屑?jí)人民法院作出的（2019）冀04民終3193號(hào)民事判決書，同樣認(rèn)定了上述事實(shí)，上述判決書均已發(fā)生法律效力。 一審法院認(rèn)為，本案爭議的焦點(diǎn)為：1、湘澧鹽化公司與張學(xué)禮是什么法律關(guān)系；2、張學(xué)禮是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；3、如張學(xué)禮應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償數(shù)額如何確定。一、關(guān)于湘澧鹽化公司與張學(xué)禮是什么法律關(guān)系的問題。湘澧鹽化公司與張學(xué)禮不具有勞動(dòng)關(guān)系，而是委托合同關(guān)系。理由：1．本案湘澧鹽化公司河南分公司與張學(xué)禮于2017年8月16日簽訂的《協(xié)議書》是有效協(xié)議。理由：①雙方系自愿簽訂的協(xié)議，系雙方真實(shí)意思表示，且實(shí)際履行了協(xié)議書中部分條款，包括輔助湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司與區(qū)域終端談判，物流配送、渠道開發(fā)、貨款催收、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、廣告推廣等活動(dòng)；②協(xié)議書的內(nèi)容不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，2016年國務(wù)院《鹽業(yè)體制改革方案》允許生產(chǎn)企業(yè)進(jìn)入流通和銷售領(lǐng)域，允許食鹽定點(diǎn)生產(chǎn)企業(yè)開展跨區(qū)域經(jīng)營等，本案協(xié)議書符合上述改革方案精神；③張學(xué)禮未按約定交納20萬元保證金，系張學(xué)禮違約，不影響《協(xié)議書》成立生效。2．本案湘澧鹽化公司河南分公司與張學(xué)禮于2017年8月16日簽訂的《協(xié)議書》的內(nèi)容不符合勞動(dòng)合同的特征，勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用工單位之間確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，根據(jù)這個(gè)協(xié)議，勞動(dòng)者加入企業(yè)成為該單位的一員，承擔(dān)一定的工種、崗位或者職務(wù)，并遵守所在單位的內(nèi)部勞動(dòng)規(guī)則和其他規(guī)章制度，用人單位應(yīng)及時(shí)安排被錄用的勞動(dòng)者工作，按照勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的數(shù)量和質(zhì)量支付勞動(dòng)報(bào)酬，提供勞動(dòng)條件、勞動(dòng)保護(hù)和社會(huì)保險(xiǎn)等權(quán)利和待遇。本案《協(xié)議書》的內(nèi)容及《協(xié)議書》簽訂后的事實(shí)證明，張學(xué)禮并沒有加入湘澧鹽化公司或分公司，成為其中的一員；沒有交納社會(huì)保險(xiǎn)之類的事實(shí)發(fā)生，也沒有明確張學(xué)禮每月多少工資、具體的上下班考勤制度之類的人員管理規(guī)章來約束和遵守，盡管張學(xué)禮提供了湖南省湘澧鹽化有限責(zé)任公司河南省第一分公司與張學(xué)禮于2017年11月20日簽訂的《駐外銷售公司聘用人員勞動(dòng)用工協(xié)議》及河北省魏縣人民法院的判決書、河北省邯鄲市中級(jí)人民法院的判決書，但由于下列原因，法院不認(rèn)為有真實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系存在：①上述判決書不是解決雙方是否有勞動(dòng)關(guān)系的判決書，而是解決雙方與本案沒有直接關(guān)系的爭議的判決書，即是否有勞動(dòng)關(guān)系，不是該判決書的審查對(duì)象，是敘述事實(shí)經(jīng)過的一種表述，在有其他相反證據(jù)的情況下，在本案中不具有證明力；②本案張學(xué)禮提供的擬證明有勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)，在簽訂時(shí)間，約定的勞動(dòng)關(guān)系時(shí)間與判決書不一致，即判決書敘述的勞動(dòng)合同，不是本案張學(xué)禮提供的合同；③張學(xué)禮在有關(guān)《情況說明》、《鄭重聲明》等證據(jù)中均多次肯定了雙方是委托銷售關(guān)系，否定了勞動(dòng)關(guān)系。故張學(xué)禮認(rèn)為雙方系勞動(dòng)關(guān)系的主張，因證據(jù)不足，法院不予采信。3．本案《協(xié)議書》符合委托合同的特征。委托合同的特征是：①委托合同的標(biāo)的是勞務(wù)；②委托合同是諾成非要式雙務(wù)合同；③委托合同是可以有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?。本案中，張學(xué)禮給湘澧鹽化公司的分公司提供勞務(wù)，即協(xié)議書約定的“輔助甲方與區(qū)域終端商談判、物流配送、渠道開發(fā)、貨款催收、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、廣告推廣等活動(dòng)”，符合委托合同的標(biāo)的是勞務(wù)的特征；本案雙方訂了書面協(xié)議，符合第二個(gè)特征即可以是諾成的也可以是非諾成的；本案是有償?shù)奈泻贤袃數(shù)囊罁?jù)為：約定協(xié)議期滿成為本地區(qū)唯一經(jīng)銷商，協(xié)議第五條第三款約定“雙方合作的具體形式及組織架構(gòu)等另行協(xié)商，達(dá)成一致意見后另行簽訂正式協(xié)議?！闭f明本案張學(xué)禮是有償?shù)摹?．在《協(xié)議書》之外，即在成立河南第一分公司之后，盡管河南第一分公司與張學(xué)禮簽訂了《駐外銷售公司聘用人員勞動(dòng)用工協(xié)議》由于張學(xué)禮系河南第一分公司的實(shí)際負(fù)責(zé)人，可以十分明確認(rèn)定張學(xué)禮接受了湘澧鹽化公司的委托，繼續(xù)履行了原協(xié)議約定的輔助甲方（湘澧鹽化公司河南分公司）與區(qū)域終端商談判、物流配送、渠道開發(fā)、貨款催收、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、廣告推廣等勞務(wù)活動(dòng)，形成了口頭的、事實(shí)上的委托關(guān)系，說明雙方存在持續(xù)地、密切地委托關(guān)系，只是在河南第一分公司成立后，雙方是口頭的，事實(shí)上的委托關(guān)系，但都不影響法院認(rèn)定雙方成立了委托關(guān)系，代理的內(nèi)容仍是之前書面約定的內(nèi)容。二、關(guān)于張學(xué)禮是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的問題。張學(xué)禮應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：《中華人民共和國合同法》第四百零六條規(guī)定：有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯(cuò)給委托人造成損失的委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的委托人可以要求賠償損失。根據(jù)法院查明的事實(shí)，在張學(xué)禮受委托經(jīng)營管理河南第一分公司期間，違反不竄貨的約定，致使大量河南版食鹽在2018年3月至10月期間，回流到湖南省岳陽市、益陽市、長沙市等地，給湘澧鹽化公司造成了重大損失。故湘澧鹽化公司可以要求張學(xué)禮賠償損失，張學(xué)禮應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。三、關(guān)于如張學(xué)禮應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償數(shù)額如何確定的問題?！吨腥A人民共和國合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。本案中，湘澧鹽化公司河南分公司與張學(xué)禮于2017年8月16日所簽訂的《協(xié)議書》約定，為體現(xiàn)甲乙雙方風(fēng)險(xiǎn)對(duì)等關(guān)系，甲乙雙方在正式簽訂協(xié)議的同時(shí)，甲方收取乙方一定數(shù)量的貨物保證金，金額為（大寫）貳拾萬元，保證“雪天”牌系列鹽產(chǎn)品不竄貨。后續(xù)張學(xué)禮與湘澧鹽化公司河南省第一分公司簽訂的協(xié)義以及實(shí)際履行中，雖未就違約責(zé)任作出明確約定，但參照前述“200000元保證金”的協(xié)議內(nèi)容，可以理解和推定為張學(xué)禮能夠預(yù)見到其在發(fā)生竄貨違約事實(shí)時(shí)，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的數(shù)額為200000元。故對(duì)湘澧鹽化公司要求張學(xué)禮賠償經(jīng)濟(jì)損失2343742.82元的訴訟請(qǐng)求，法院在200000元數(shù)額內(nèi)予以支持，超過部分，不予支持。綜上，經(jīng)一審法院審判委員會(huì)討論決定，判決：一、張學(xué)禮于判決生效之日起十日內(nèi)，賠償湘澧鹽化公司經(jīng)濟(jì)損失200000元；二、駁回湘澧鹽化公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)25550元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)3020元，合計(jì)28570元，由湘澧鹽化公司負(fù)擔(dān)26142元，張學(xué)禮負(fù)擔(dān)2428元。 本院二審期間，張學(xué)禮圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了一組通話錄音證據(jù)。經(jīng)質(zhì)證，湘澧鹽化公司質(zhì)證意見為該通話錄音不是新證據(jù)，不真實(shí)不合法，與本案不具有關(guān)聯(lián)性。經(jīng)審查，該組通話錄音不是新證據(jù)，亦不能達(dá)到證明《協(xié)議書》未生效的證明目的，本院對(duì)該組通話錄音不予采信。本院對(duì)一審查明的相關(guān)事實(shí)予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)4300元，由張學(xué)禮負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長李浚 審判員朱梅安 審判員詹險(xiǎn)峰 二〇二一年三月二十八日 書記員方芳

2021-09-01