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原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（以下簡稱鑫瑞峰公司）與被告安徽金順電動車科技有限公司（以下簡稱金順公司）、張友香建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2020年9月29日立案后，依法組成合議庭公開開庭進行了審理。原告鑫瑞峰公司的代理人龔劍、被告金順公司和張友香的代理人王平到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

鑫瑞峰公司向本院提出以下訴訟請求：1．解除鑫瑞峰公司和金順公司之間于2017年11月6日簽訂的《補充協(xié)議》和2019年3月2日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》；2．金順公司和張友香共同支付工程款3060241.29元；3．金順公司和張友香共同返還工程保證金30萬元；4．鑫瑞峰公司對其承建的金順公司所有的位于安徽省舒城縣開發(fā)區(qū)××路××路××廠房拍賣所得價款或者折價享有優(yōu)先受償權(quán)；5．本案訴訟費、鑒定費（70000元）、保全費和保全擔保費（3440元）由金順公司和張友香共同負擔。事實和理由：2017年11月6日，鑫瑞峰公司與金順公司簽訂《補充協(xié)議》（以下簡稱《協(xié)議》），約定：鑫瑞峰公司以包工包料的形式承建金順公司Ｃ2廠房工程；工程總面積按照實際竣工驗收面積為準，每平方米造價按照安徽省最新定額計算，不下?。ù藘r格按市場價格為準，按施工圖計算）。簽訂合同的當日，鑫瑞峰公司向金順公司法定代表人張友香個人賬戶轉(zhuǎn)入30萬元工程保證金。協(xié)議簽訂后，因金順公司未辦理建設(shè)工程規(guī)劃施工許可證等相關(guān)手續(xù)，工程一直沒有開工。直至2019年3月2日，鑫瑞峰公司才和金順公司簽訂正式的《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱《合同》），《合同》約定：金順公司將案涉工程承包給鑫瑞峰公司施工，開工日期為2019年4月20日，工程質(zhì)量符合合格標準，合同總價款為1500萬元。2019年4月10日，金順公司辦理完畢涉案工程建設(shè)工程規(guī)劃許可證，工程正式開工建設(shè)，目前工程尚在建設(shè)中?，F(xiàn)鑫瑞峰公司得知舒城縣法院將于2020年10月5日至10月6日，在淘寶網(wǎng)上公開拍賣包括涉案工程廠房及土地和其他廠房（即該土地和土地上的建筑物將被法院整體予以拍賣）。鑒于雙方簽訂合同的條件已經(jīng)發(fā)生重大變化，合同無法履行且合同目的也無法實現(xiàn)。張友香作為金順公司法定代表人，利用其個人賬戶收取工程保證金的行為可看出其個人財產(chǎn)與金順公司財產(chǎn)混了同。為鑫瑞峰公司維護的合法權(quán)益，鑫瑞峰公司遂提出前述訴訟請求。 金順公司答辯并提起反訴稱：1．鑫瑞峰公司的訴請無事實根據(jù)。合同約定開工日期為2019年4月20日，竣工日期為2019年11月20日，但截止鑫瑞峰公司起訴之日，由鑫瑞峰公司工程墊資施工至六層，完工后按照比例支付20%工程款，現(xiàn)鑫瑞峰公司未施工至六層，不符合付款條件。2．包括在建廠房在內(nèi)的金順公司的相關(guān)動產(chǎn)雖被法院拍賣，但經(jīng)金順公司提出異議，法院已經(jīng)撤銷拍賣，鑫瑞峰公司以不安抗辯請求解除合同沒有事實和法律依據(jù)。綜上，不僅應(yīng)當駁回鑫瑞峰公司的訴訟請求，鑫瑞峰公司還應(yīng)當繼續(xù)履行合同和向金順公司支付違約金34萬元。 張友香辯稱，張友香系金順公司的法定代表人，收取鑫瑞峰公司支付的工程保證金系金順公司委托代收，也是履行職務(wù)行為。應(yīng)當鑫瑞峰公司駁回對張友香的訴請。 針對金順公司提起的反訴，鑫瑞峰公司辯稱：1．鑫瑞峰公司并沒有違約行為，不存在需要支付違約金的情形?！督ㄔO(shè)工程施工合同》第一部分第二條載明：“計劃開工日期2019年4月20日，計劃竣工日期2019年11月20日，工期總?cè)諝v天數(shù)210天”。合同簽訂后，因涉案工程尚未獲得施工許可證、規(guī)劃許可證，不具備開工條件。直至2019年5月14日，涉案工程獲得建設(shè)工程施工許可證，此時方才具備開工條件，故計劃竣工時間也應(yīng)相應(yīng)后延。施工過程中，鑫瑞峰公司發(fā)現(xiàn)金順公司經(jīng)營狀況嚴重惡化，施工的工程被法院評估拍賣，金順公司喪失《合同》履行能力，鑫瑞峰公司依法行使不安抗辯權(quán)，有權(quán)中止《合同》履行并要求解除合同。鑫瑞峰公司的行為不屬違約行為，不應(yīng)承擔違約責任；2．《協(xié)議》簽訂在先，《合同》訂立在后，《協(xié)議》和《合同》約定不一致的地方，應(yīng)當以后簽訂的《合同》為準。根據(jù)《合同》第三部分專用合同條款第7.5.2條第2款：“因承包人原因造成工期延誤，逾期竣工違約金的上限為萬分之五”的約定，即按照《合同》約定總價1500萬元計算，違約金僅為7500元，更何況經(jīng)鑒定實際完成的工程量價款僅為306萬元。綜上，金順公司要求支付違約金34萬元的訴請，沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)當予以駁回。 當事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當事人無異議的證據(jù)，即鑫瑞峰公司提供的《協(xié)議》、《合同》、中國建設(shè)銀行單位客戶專用回單（30萬元保證金）、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建筑工程施工許可證、合肥市房地產(chǎn)土地評估事務(wù)所有限公司于2020年8月13日出具的房地產(chǎn)估價報告、安徽省舒城縣人民法院（2019）皖1523執(zhí)2092號拍賣通知書及拍賣公告、國華工程科技（集團）有限責任公司出具《工程造價鑒定意見書》和鑒定費票據(jù)、訴訟保全費和擔保費票據(jù)；金順公司提供的《協(xié)議》、《合同》、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、承諾書，本院予以確認并在卷佐證。 經(jīng)審理查明，2017年11月6日，原、被告訂立名為《協(xié)議》的書面文件1份，約定：原告以包工包料的形式承建金順公司Ｃ2＃廠房工程；工程總面積按照實際竣工驗收面積為準，每平方米造價暫定1300元／㎡（此價格按市場價格為準，按施工圖計算）或按照安徽省最新定額計算，不下??；由于本次項目施工是由承建方墊資到六層封頂付工程總造價的20%（此款到期后，發(fā)包方付款未達到部分，以此房產(chǎn)抵扣），主體工程竣工驗收付款30%，剩余款50%工程完工審計三個月內(nèi)抵本工程房產(chǎn)或使用該工程房產(chǎn)證到銀行辦理抵押付工程款；在具備本協(xié)議約定的付款條件后，發(fā)包方無故拒絕或拖延付款的，應(yīng)當按照人民銀行同期同類貸款利率四倍支付預(yù)期付款利息；非因不可抗力或其他法定、約定事由，施工方未能在約定期限內(nèi)竣工的每逾期一日支付違約金5000元，違約金總額不得超過總價款的5%等約定?！秴f(xié)議》尾部加蓋鑫瑞峰公司和金順公司印章、也有鑫瑞峰公司委托的代表人何軍亭和金順公司法定代表人張友香簽名?！秴f(xié)議》簽訂當日，鑫瑞峰公司向張友香個人賬戶匯入30萬元作為工程保證金（在《合同》第一部分第四·1·（1）中表述為安全文明施工費）?！秴f(xié)議》訂立后，因金順公司未辦理建設(shè)工程規(guī)劃施工許可證等相關(guān)手續(xù)，工程沒有開工。2019年3月2日，鑫瑞峰公司和金順公司又簽訂正式的《合同》，約定：金順公司將案涉工程承包給鑫瑞峰公司施工，開工日期為2019年4月20日，竣工日期為2019年11月20日；工程質(zhì)量符合合格標準，合同總價款為1500萬元；安全文明施工費30萬元；因發(fā)包人原因未能按照約定支付價款的，承擔同期銀行利息；因承包人原因造成工期延誤，違約金的計算方法按《協(xié)議》，上限為萬分之五（以合同總價款為基數(shù)）等條款。《合同》加蓋鑫瑞峰公司和金順公司的印章且有各公司法定代表人的簽名。2019年4月10日，金順公司辦理完畢涉案工程建設(shè)工程規(guī)劃許可證，5月14日獲得建筑工程施工許可證。至此，涉案工程正式開工建設(shè)，目前工程尚在建設(shè)中。鑫瑞峰公司承建工程后，將工程交由何軍亭負責施工。施工中，因資金困難，工人工資不能準時發(fā)放以及2020年年初新冠肺炎疫情影響期間，施工處于停工狀態(tài)。經(jīng)鑫瑞峰公司、金順公司以及何軍亭三方協(xié)商，何軍亭承諾于2020年4月30日前復(fù)工。又因金順公司涉及其他民事糾紛且已經(jīng)進入執(zhí)行程序，2020年5月，舒城縣人民法院委托合肥市房地產(chǎn)土地評估事務(wù)所有限公司對包括涉案在建工程在內(nèi)的金順公司的土地和廠房進行評估，2020年8月13日合肥市房地產(chǎn)土地評估事務(wù)所有限公司出具《房地產(chǎn)估價報告》，2020年9月9日，舒城縣人民法院發(fā)出拍賣公告，決定將于2020年10月5日至10月6日，在淘寶網(wǎng)上公開拍賣包括金順公司的涉案工程廠房以及土地和其他廠房。鑫瑞峰公司在得知該情況后，遂提出前述訴訟請求。 審理中，本院根據(jù)鑫瑞峰公司的申請，委托國華工程科技（集團）有限責任公司對已完成的工程價款進行評估，經(jīng)評估確認價款為3060241.29元，鑫瑞峰公司支付評估費70000元。另本院根據(jù)鑫瑞峰公司的申請，作出保全裁定，對金順公司的相關(guān)財產(chǎn)進行了查封，鑫瑞峰公司交納訴訟保全費5000元。因天安財產(chǎn)保險公司對鑫瑞峰公司申請的保全措施提供擔保，鑫瑞峰公司還支付擔保費3440元。 本院在審理過程中，組織雙方進行協(xié)調(diào)，建議金順公司自愿履行已經(jīng)進入執(zhí)行程序的相關(guān)給付義務(wù)，或者向鑫瑞峰公司支付部分工程款項或者提供擔保，以消除給涉案合同履行帶來的不安因素，金順公司雖表示同意，但是未有切實行動

一、解除原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（反訴被告）與被告安徽金順電動車科技有限公司（反訴原告）于2017年11月6日簽訂的《補充協(xié)議》和2019年3月2日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》； 二、被告安徽金順電動車科技有限公司（反訴原告）于本判決生效之日起十五日內(nèi)向原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（反訴被告）支付工程價款3060241.29元； 三、原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（反訴被告）對其承建的被告安徽金順電動車科技有限公司（反訴原告）所有的位于安徽省舒城縣開發(fā)區(qū)××路××路××廠房拍賣所得價款或者折價，在前述第二項判決所確認的工程價款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)； 四、被告安徽金順電動車科技有限公司（反訴原告）和被告張友香于本判決生效之日起十五日內(nèi)共同向原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（反訴被告）返還工程保證金300000元； 五、被告安徽金順電動車科技有限公司（反訴原告）于本判決生效之日起十五日內(nèi)賠償原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司評估費、保全費和擔保費用，合計78440元； 六、原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（反訴被告）于本判決生效之日起十五日內(nèi)向被告安徽金順電動車科技有限公司支付違約金7500元； 七、駁回原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司（反訴被告）的其他訴訟請求； 八、駁回被告安徽金順電動車科技有限公司（反訴原告）的其他反訴請求。 本訴案件受理費43200元，由被告安徽金順電動車科技有限公司負擔；反訴案件受理費6400元，由原告安徽鑫瑞峰建筑工程有限公司承擔。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 如不服本判決，可以在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省六安市中級人民法院

審判長陶傳權(quán) 人民陪審員周建國 人民陪審員戴明山 二〇二一年五月六日 書記員祝娜

2021-07-16