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上訴人吉林市中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱中小企擔(dān)保公司）因與上訴人吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱博大玖升）、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱博大玖通）、榆樹(shù)市博大玖豐糧食收儲(chǔ)有限公司（以下簡(jiǎn)稱博大玖豐）、被上訴人吉林市紅陽(yáng)農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱紅陽(yáng)公司）、吉林市方源秸稈開(kāi)發(fā)利用有限公司（以下簡(jiǎn)稱方源公司）、吉林夢(mèng)也香食品股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱夢(mèng)也香公司）、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、吉林省博大生化有限公司（以 下簡(jiǎn)稱博大生化）以及原審第三人吉林環(huán)城農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱環(huán)城農(nóng)商行）追償權(quán)糾紛一案，不服吉林省吉林市中級(jí)人民法院（2019）吉02民初365號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年11月10日立案后，依法組成合議庭，上訴人中小企擔(dān)保公司的委托訴訟代理人王一迪、陳思，博大玖升、博大玖通、博大玖豐的法定代表人陸巍及共同委托訴訟代理人王旭明，被上訴人博大生化的委托訴訟代理人宋偉東，紅陽(yáng)公司的委托訴訟代理人王佳博，被上訴人王佳博，以及原審第三人環(huán)城農(nóng)商行的委托訴訟代理人鐘時(shí)到庭參加訴訟。被上訴人方源公司、夢(mèng)也香公司、王興利、劉俊英、李國(guó)平經(jīng)本院依法傳喚未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

中小企擔(dān)保公司上訴請(qǐng)求：1.增加判決紅陽(yáng)公司給付中小企擔(dān)保公司代償利息3267928.82元；2.改判利息以78267928.82元為基數(shù)計(jì)算；3.二審案件受理費(fèi)由被上訴人共同承擔(dān)。事實(shí)和理由：一審判決遺漏了訴訟請(qǐng)求。在一審法院查明部分，已經(jīng)對(duì)中小企擔(dān)保公司代償利息的事實(shí)予以確認(rèn)，但判決中并未體現(xiàn)。另外，因?yàn)橐粚徟袥Q遺漏了上述款項(xiàng)，導(dǎo)致代償后利息損失的計(jì)算依據(jù)錯(cuò)誤，即未把代償利息部分納入到計(jì)算利息的基數(shù)中。 紅陽(yáng)公司、王佳博辯稱，希望中小企擔(dān)保公司能夠體諒各方企業(yè)的困難，僅就其實(shí)際支付的本金及利息主張權(quán)利，免除企業(yè)的其他責(zé)任。對(duì)數(shù)額沒(méi)有異議。 博大玖升、博大玖通、博大玖豐辯稱，請(qǐng)二審法院依法處理。 博大生化辯稱，請(qǐng)二審法院依法處理。 環(huán)城農(nóng)商行述稱，沒(méi)有意見(jiàn)。 博大玖升、博大玖通、博大玖豐共同上訴請(qǐng)求：1.改判駁回中小企擔(dān)保公司的全部訴訟請(qǐng)求；2.一、二審案件受理費(fèi)全部由中小企擔(dān)保公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清。一審法院對(duì)于環(huán)城農(nóng)商行是否按受托支付的方式及購(gòu)買(mǎi)原材料的用途發(fā)放的貸款未予查明。二、一審法院適用法律錯(cuò)誤。本案是一筆借款但簽了三個(gè)連續(xù)性的借款合同，一審法院把2016年度和2018年度的借款合同割裂開(kāi)來(lái)，并只審理2018年借款是本案最大的一個(gè)錯(cuò)誤。同時(shí)，依據(jù)《擔(dān)保協(xié)議》約定，7500萬(wàn)元中的4000萬(wàn)元的擔(dān)保費(fèi)應(yīng)予以免除。三、博大玖升、博大玖通、博大玖豐的擔(dān)保責(zé)任應(yīng)予以免除。中小企擔(dān)保公司利用其優(yōu)勢(shì)，將其不能實(shí)現(xiàn)或很難實(shí)現(xiàn)的債權(quán)轉(zhuǎn)給紅陽(yáng)公司，改變了借款的用途，故作為反擔(dān)保人的博大玖升、博大玖通、博大玖豐應(yīng)該免除擔(dān)保責(zé)任。 中小企擔(dān)保公司辯稱，一、本案是2018年3月發(fā)生的一筆貸款擔(dān)保追償案件。博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司在提供擔(dān)保時(shí)就對(duì)債務(wù)進(jìn)行了評(píng)估確認(rèn)。二、博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司對(duì)于《擔(dān)保協(xié)議》的解讀與事實(shí)不符。三、三公司對(duì)中小企擔(dān)保公司利用優(yōu)勢(shì)地位轉(zhuǎn)讓債權(quán)的指責(zé)，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。 紅陽(yáng)公司、王佳博述稱，不同意博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司的意見(jiàn)。三公司應(yīng)尊重歷史態(tài)度，勇于承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。積極解決公司股權(quán)重組的遺留問(wèn)題。 博達(dá)生化述稱，同意博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司的意見(jiàn)。 環(huán)城農(nóng)商行述稱，與其單位無(wú)關(guān)，不清楚具體情況。 中小企擔(dān)保公司向一審法院起訴請(qǐng)求：一、判令紅陽(yáng)公司立即償還代償本金7500萬(wàn)元，代償利息3267928.82元。支付違約金1500萬(wàn)元，支付代償利息損失3475585.21元。（自代償之日起至實(shí)際支付之日止，按銀行同期貸款利率上浮50%計(jì)算，暫計(jì)算至2019年8月26日），支付擔(dān)保費(fèi)562500元，支付逾期擔(dān)保費(fèi)407812.50元，支付律師代理費(fèi)154832元，以上合計(jì)97868658.53元。二、方源公司、夢(mèng)也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐承擔(dān)連帶給付義務(wù)。三、博大生化以其持有的博大玖升股權(quán)價(jià)值5250萬(wàn)元為限對(duì)中小企擔(dān)保公司承擔(dān)違約賠償責(zé)任。四、由紅陽(yáng)公司、方源公司，夢(mèng)也香公司，王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐、博大生化承擔(dān)訴訟費(fèi)和保全費(fèi)。 一審法院經(jīng)審理查明，2019年7月2日吉林市中小企業(yè)信用擔(dān)保集團(tuán)有限公司在吉林市工商局進(jìn)行了企業(yè)名稱變更，變更后的名稱為吉林市中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司。2018年4月28日，吉林省金烏拉農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱金烏拉公司）更名為吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司。法定代表人由林景彥變更為陸巍。2018年6月，榆樹(shù)市豐吉糧食收儲(chǔ)有限公司更名為榆樹(shù)市博大玖豐糧食收儲(chǔ)有限公司。法定代表人由王佳博變更為林景彥。2018年6月，吉林市玖通食品工業(yè)有限公司更名為吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司。法定代表人由李國(guó)平更名為林景彥。 2018年3月29日，紅陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂了2018年流借字第0063號(hào)《人民幣借款合同》，約定借款金額為7500萬(wàn)元，借款期限自2018年3月29日起至2018年9月28日止。借款用途為償還編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號(hào)人民幣借款合同項(xiàng)下的借款。借款支付方式為受托支付。借款年利率為9%上浮106.9%，結(jié)算方式為按月結(jié)算，每月的20日為結(jié)息日，21日為付息日。逾期貸款罰息利率以借款利率為基礎(chǔ)上浮50%。2018年3月29日中小企業(yè)集團(tuán)作為甲方與紅陽(yáng)公司作為乙方簽訂了2018年57號(hào)《委托保證合同》一份，約定因乙方不能按期償還環(huán)城農(nóng)商行2017流借字第0025號(hào)《借款合同》項(xiàng)下的借款，向貸款人和甲方申請(qǐng)借新還舊，貸款人和甲方經(jīng)審查，同意乙方以借新還舊的方式延長(zhǎng)貸款期限，乙方與貸款人簽訂了環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)《借款合同》。根據(jù)乙方申請(qǐng)，甲方同意為乙方向環(huán)城農(nóng)商行貸款以保證的方式提供擔(dān)保。甲乙雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》《中華人民共和國(guó)合同法》及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，本著自愿、公平、互利和誠(chéng)實(shí)信用的原則，經(jīng)協(xié)商一致，訂立本合同。合同第一條約定：委托保證主債權(quán)為乙方與貸款方簽訂的《借款合同》（編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)）主債權(quán)借款額度為7500萬(wàn)元，借款利率為9%，借款期限為6個(gè)月，自2018年3月29日起至2018年9月28日止；委托保證的范圍：包括主合同項(xiàng)下的本金、利息、罰息、違約金、損失賠償金及貸款人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的相關(guān)費(fèi)用。其中5.2.1擔(dān)保費(fèi)：壹佰壹貳萬(wàn)伍仟元整。擔(dān)保年費(fèi)率：主合同貸款金額1.5%。5.3甲方按照本合同約定履行了保證義務(wù)，代乙方清償債務(wù)后，即取代債權(quán)人地位，有權(quán)要求乙方歸還甲方墊付的全部款項(xiàng)和自付款之日起的違約金、賠償金、代償利息損失（按銀行同檔次一年期貸款利率上浮50%計(jì)算）及律師費(fèi)等其他費(fèi)用；9.1乙方未按主合同約定還本付息，造成甲方不能解除擔(dān)保責(zé)任的，從到期之日起，甲方按原擔(dān)保費(fèi)上浮50%收取逾期擔(dān)保費(fèi)；9.2乙方未履行或未完全履行本協(xié)議約定的義務(wù)，甲方有權(quán)要求乙方支付按擔(dān)保金額20%的違約金，若因此給甲方造成損失且違約金不足以彌補(bǔ)的，乙方應(yīng)支付甲方相應(yīng)的賠償金。其中合同還對(duì)委托保證的責(zé)任形式、委托保證時(shí)間及甲方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。 2018年3月29日中小企擔(dān)保公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂2018年保字第2249號(hào)《保證合同》一份，約定保證人愿意向債權(quán)人提供保證。保證的主合同為債權(quán)人與紅陽(yáng)公司簽署的編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)《人民幣借款合同》，合同對(duì)主債權(quán)、保證方式、保證責(zé)任的發(fā)生、保證期間、訴訟時(shí)效等進(jìn)行了約定。 2018年3月29日，中小企擔(dān)保公司作為甲方分別與博大玖升、博大玖通、博大玖豐、方源公司、夢(mèng)也香公司、王興利和劉俊英、王佳博、李國(guó)平作為乙方簽訂了《反擔(dān)保保證合同》，合同編號(hào)分別為2018年177號(hào)至184號(hào)。合同約定：鑒于紅陽(yáng)公司向環(huán)城農(nóng)商行申請(qǐng)貸款《借款合同》（編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)）提供連帶責(zé)任保證，甲方與借款人簽訂了《委托保證合同》（編號(hào)為吉市擔(dān)委保證2018年57號(hào)），為確保甲方權(quán)益，乙方自愿以連帶責(zé)任保證方式向甲方提供反擔(dān)保，甲、乙雙方依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議。被擔(dān)保主債權(quán)種類(lèi)、數(shù)量及期限：甲方為借款人提供保證的主債權(quán)為上述《借款合同》項(xiàng)下貸款金額人民幣柒仟伍佰萬(wàn)元，貸款利率9%。借款期限為6個(gè)月，自2018年3月29日起至2018年9月28日止。保證方式：乙方為上述《借款合同》中借款人向甲方提供連帶責(zé)任反擔(dān)保保證，當(dāng)借款人不履行還款義務(wù)，造成甲方代償時(shí)，乙方以其所有財(cái)產(chǎn)無(wú)條件承擔(dān)甲方的代償款項(xiàng)。乙方同意就所擔(dān)保的全部債權(quán)優(yōu)先于物的擔(dān)保履行保證責(zé)任。保證范圍：乙方提供反擔(dān)保的范圍包括（一）甲方與銀行簽訂的《保證合同》中約定的擔(dān)保貸款本金、利息、罰息、違約金、賠償金以及實(shí)現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的律師費(fèi)等全部費(fèi)用。（二）甲方與借款人簽訂的《委托保證合同》中約定的擔(dān)保費(fèi)、逾期擔(dān)保費(fèi)、違約金、賠償金以及實(shí)現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的律師費(fèi)等全部費(fèi)用。擔(dān)保期間：自本合同生效之日起，至甲方向銀行提供保證期限屆滿后兩年止。合同還對(duì)乙方陳述與保證、乙方義務(wù)、違約責(zé)任、代償條件、公證、義務(wù)與責(zé)任的連續(xù)性、爭(zhēng)議的解決等作了相關(guān)約定。 2018年4月10日，李國(guó)平和博大生化向中小企擔(dān)保公司出具了《承諾書(shū)》，記載：紅陽(yáng)公司在環(huán)城農(nóng)商行貸款7500萬(wàn)元，由貴公司擔(dān)保，該筆貸款其中一項(xiàng)反擔(dān)保措施為李國(guó)平持有的金烏拉公司100%股權(quán)質(zhì)押給貴公司。現(xiàn)因企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展需要擬將金烏拉公司75%股權(quán)（債轉(zhuǎn)股）轉(zhuǎn)讓給博大生化公司，剩余25%仍由李國(guó)平持股，現(xiàn)申請(qǐng)貴公司配合金烏拉公司先辦理質(zhì)押解除手續(xù)，為保證貴公司權(quán)益，金烏拉公司自然人股東李國(guó)平和法人股東：博大生化公司承諾待完成博大生化入股手續(xù)后，第一時(shí)間配合貴公司重新辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)，之后再完成重組后的金烏拉公司100%股權(quán)質(zhì)押給貴公司。 因紅陽(yáng)公司未能如約按期支付本金及利息，2018年6月29日，中小企擔(dān)保公司向環(huán)城農(nóng)商行支付了1512210.69元，用以償還紅陽(yáng)公司在環(huán)城農(nóng)商行的貸款利息；2018年12月24日，中小企擔(dān)保公司向環(huán)城農(nóng)商行支付了7500萬(wàn)元，用以償還紅陽(yáng)公司在環(huán)城農(nóng)商行的貸款本金；2018年12月24日，中小企業(yè)集團(tuán)向環(huán)城農(nóng)商行支付了1755718.13元，用以償還紅陽(yáng)公司在環(huán)城農(nóng)商行的貸款利息。2019年9月12日，中小企擔(dān)保公司支付律師代理費(fèi)158432元。 另查明：2016年3月23日紅陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂《人民幣借款合同》，約定借款金額為7500萬(wàn)元，借款期限自2016年3月23日起至2017年3月22日止。借款用途為購(gòu)買(mǎi)原材料，2016年3月31日，環(huán)城農(nóng)商行向紅陽(yáng)公司發(fā)放了貸款，并受托支付給了雙大公司，2016年4月1日，雙大公司向紅陽(yáng)公司匯款4065萬(wàn)元。2016年4月1日，雙大公司向王佳博匯款3000萬(wàn)元，2016年4月1日雙大公司向紅陽(yáng)公司匯款435萬(wàn)元。2017年3月22日中小擔(dān)保公司與紅陽(yáng)公司簽訂了吉市質(zhì)押擔(dān)保2017年13號(hào)《反擔(dān)保質(zhì)押合同》。2017年9月13日中小企擔(dān)保公司與李國(guó)平簽訂了吉市質(zhì)押擔(dān)保2017年14號(hào)《反擔(dān)保質(zhì)押合同》。 2018年4月8日博大生化（受讓方）與李國(guó)平（轉(zhuǎn)讓方）及王興利（擔(dān)保方）簽訂了《股權(quán)重組協(xié)議》約定李國(guó)平系金烏拉公司的股東，持有公司100%股權(quán)，乙方?jīng)Q定將金烏拉公司75%股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓博大生化，并與博大生化共同經(jīng)營(yíng)該公司。協(xié)議第十條特別約定事項(xiàng)記載：2018年3月30日，紅陽(yáng)公司在環(huán)城農(nóng)商行貸款7500萬(wàn)元，由中小企擔(dān)保公司提供擔(dān)保，博大玖升、博大玖通、博大玖豐提供股權(quán)質(zhì)押和機(jī)器設(shè)備、土地等抵押擔(dān)保作為反擔(dān)保措施。7500萬(wàn)元舊貸款中，博大玖升實(shí)際使用3500萬(wàn)元（《資產(chǎn)審計(jì)報(bào)告》中體現(xiàn)在公司賬內(nèi)“其他應(yīng)付款-李國(guó)平”項(xiàng)下，后調(diào)入金烏拉公司賬內(nèi)“其他應(yīng)付款-紅陽(yáng)公司”項(xiàng)下），紅陽(yáng)公司使用4000萬(wàn)元用于購(gòu)買(mǎi)彥旗公司債權(quán)（由于該公司被申請(qǐng)破產(chǎn)，該筆債權(quán)已在彥旗公司破產(chǎn)案件中申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)，詳見(jiàn)附件三）。 再查明：2018年4月10日中小企擔(dān)保公司向吉林市市場(chǎng)監(jiān)督管理局提交申請(qǐng)載明，紅陽(yáng)公司于2018年3月將其2017年3月向環(huán)城農(nóng)商行申請(qǐng)的7500萬(wàn)元貸款本息全部結(jié)清，鑒于該筆錄貸款結(jié)清，同意貴局辦理股東李國(guó)平5000萬(wàn)元股權(quán)質(zhì)押注銷(xiāo)手續(xù)。2018年4月12日吉林市市場(chǎng)監(jiān)督管理局出具《股權(quán)出質(zhì)注銷(xiāo)登記通知書(shū)》記載，根據(jù)申請(qǐng)，我局于2018年4月12日辦理股權(quán)出質(zhì)注銷(xiāo)登記手續(xù)。2018年李國(guó)平作為出讓方與博大生化作為股權(quán)受讓方簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)》，約定吉林省金烏拉農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司的股權(quán)，李國(guó)平將其持有的該公司的5000萬(wàn)股權(quán)中的3750萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的75%轉(zhuǎn)讓給受讓方博大生化，轉(zhuǎn)讓金額為52346235.89元。 2018年4月23日，中小企擔(dān)保公司為甲方與紅陽(yáng)公司作為乙方，王興利作為丙方簽訂了《擔(dān)保協(xié)議》記載，紅陽(yáng)公司環(huán)城農(nóng)商行貸款人民幣7500萬(wàn)元，期限至2018年9月28日，由中小企擔(dān)保公司提供擔(dān)保，同時(shí)，博大玖升、博大玖通、博大玖豐為其提供了反擔(dān)保措施。該筆7500萬(wàn)元貸款中，金烏拉公司實(shí)際使用3500萬(wàn)元，4000萬(wàn)元用于紅陽(yáng)公司購(gòu)買(mǎi)彥旗公司債權(quán)。現(xiàn)博大生化擬股權(quán)重組金烏拉公司，為解決前述7500萬(wàn)元貸款所涉及的債權(quán)、債務(wù)相關(guān)事宜，各方經(jīng)協(xié)商一致，自愿達(dá)成本協(xié)議，以資共同遵守。1.金烏拉公司實(shí)際使用的3500萬(wàn)元已經(jīng)反映在金烏拉公司會(huì)計(jì)賬“其他應(yīng)付款一紅陽(yáng)公司”項(xiàng)下。2.因金烏拉公司將剩余4000萬(wàn)元的償付義務(wù)一并承擔(dān)，紅陽(yáng)公司須將其享有的彥旗公司6503萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給金烏拉公司，債權(quán)構(gòu)成為：紅陽(yáng)公司受讓的中小企擔(dān)保公司依據(jù)判決書(shū)確認(rèn)的5253萬(wàn)債權(quán)；紅陽(yáng)公司代彥旗公司還的吉林銀行、民生銀行和陽(yáng)光村鎮(zhèn)銀行貸款1250萬(wàn)元債權(quán)。因彥旗公司現(xiàn)已進(jìn)入破產(chǎn)程序，金烏拉公司受讓的紅陽(yáng)公司對(duì)彥旗公司債權(quán)可能無(wú)法全部受償。鑒此，各方同意，前述對(duì)彥旗公司6503萬(wàn)元債權(quán)全部處理完畢時(shí)，金鳥(niǎo)拉公司所得利益仍不能抵償金烏拉公司及其子公司對(duì)上述4000萬(wàn)元貸款的償還責(zé)任的，李國(guó)平以其所持金烏拉公司的25%股權(quán)作為擔(dān)保，通過(guò)評(píng)估確定抵償責(zé)任，同時(shí)，紅陽(yáng)公司、王興利保證在股權(quán)評(píng)估價(jià)格不足以抵償金烏拉公司4000萬(wàn)元債務(wù)時(shí)，無(wú)條件承擔(dān)連帶保證責(zé)任，如按上述清償順序仍有不足部分，由中小企業(yè)集團(tuán)承擔(dān)責(zé)任。3.鑒于本次重組前各方的友好合作關(guān)系，同時(shí)，為支持博大生化玉米深加工與乙醇產(chǎn)業(yè)鏈的建設(shè)，中小企擔(dān)保公司承諾，博大生化重組金烏拉公司后，中小企擔(dān)保公司繼續(xù)按照最優(yōu)惠政策執(zhí)行原擔(dān)保額度。上述7500萬(wàn)元貸款中的4000萬(wàn)元額度內(nèi)，擔(dān)保費(fèi)緩交，直至彥旗公司債權(quán)全部處理完畢之日，其余擔(dān)保項(xiàng)目擔(dān)保費(fèi)率不超過(guò)1.5%。同時(shí)，中小企擔(dān)保公司承諾協(xié)調(diào)銀行執(zhí)行優(yōu)惠利率。4.原有擔(dān)保額度之外，重組后的金烏拉公司仍有融資需求的，中小企擔(dān)保公司承諾，在授信條件允許的情況下繼續(xù)提供擔(dān)保支持。5.本協(xié)議一式五份，協(xié)議各方各持一份，博大生化持一份備案，協(xié)議各方經(jīng)本公司法定代表人或公司代表人簽字并加蓋本公司公章后生效。 一審法院認(rèn)為，紅陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的2018年流借字第0063號(hào)《人民幣借款合同》、紅陽(yáng)公司與中小企擔(dān)保公司簽訂的2018年57號(hào)《委托保證合同》、中小企擔(dān)保公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的2018年保字第2249號(hào)《保證合同》及中小企擔(dān)保公司分別與博大玖升、博大玖通、博大玖豐、方源秸稈公司、夢(mèng)也香公司、王興利和劉俊英、王佳博、李國(guó)平簽訂的編號(hào)為2018年177號(hào)至184號(hào)《反擔(dān)保保證合同》均系合同雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，合同雙方當(dāng)事人均應(yīng)恪守。因紅陽(yáng)公司在環(huán)城農(nóng)商行貸款后未能按期償還貸款本金及利息，已經(jīng)構(gòu)成違約，故環(huán)城農(nóng)商行依據(jù)其與紅陽(yáng)公司簽訂的2018年流借字第0063號(hào)《人民幣借款合同》及與中小企擔(dān)保公司簽訂的2018年保字第2249號(hào)《保證合同》，要求中小企擔(dān)保公司承擔(dān)保證責(zé)任符合合同約定，中小企擔(dān)保公司作為保證人依約予以代償，在其承擔(dān)了保證責(zé)任后依據(jù)與紅陽(yáng)公司簽訂《委托保證合同》向紅陽(yáng)公司主張權(quán)利符合合同約定，紅陽(yáng)公司未能及時(shí)給付中小企業(yè)集團(tuán)代償款，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。根據(jù)《委托保證合同》的約定，中小企擔(dān)保公司向紅陽(yáng)公司主張給付代償款7500萬(wàn)元、擔(dān)保費(fèi)562500元、逾期擔(dān)保費(fèi)407812.50元、均屬合同約定應(yīng)有之意，且不違反法律規(guī)定，予以支持。中小企擔(dān)保公司請(qǐng)求紅陽(yáng)公司支付律師代理費(fèi)154832元的主張，亦符合合同約定及吉林省現(xiàn)行律師服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，且已實(shí)際支付，法院予以支持。 中小企擔(dān)保公司與方源秸稈公司、夢(mèng)也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、博大玖升公司、博大玖通公司、博大玖豐公司分別簽訂了《反擔(dān)保保證合同》，中小企擔(dān)保公司作為保證人依約予以代償，在其承擔(dān)了保證責(zé)任后依據(jù)《反擔(dān)保保證合同》的約定要求各反擔(dān)保人承擔(dān)連帶反擔(dān)保保證責(zé)任符合合同約定，且不違反法律規(guī)定，故應(yīng)予以支持。 關(guān)于利息損失和違約金問(wèn)題?！段斜ＷC合同》約定，乙方按擔(dān)保金額的20%支付違約金，故紅陽(yáng)公司應(yīng)向中小企擔(dān)保公司支付的違約金為7500萬(wàn)元×20%＝1500萬(wàn)元。同時(shí)中小企擔(dān)保公司根據(jù)《委托保證合同》的約定要求紅陽(yáng)公司按銀行同期貸款利率上浮50%給付利息，于法有據(jù)，應(yīng)予以支持。博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張中小企擔(dān)保公司請(qǐng)求的違約金過(guò)高，認(rèn)為按銀行同期貸款利率上浮50%已經(jīng)足以彌補(bǔ)中小企業(yè)集團(tuán)的實(shí)際損失，因違約金的調(diào)整應(yīng)以守約方實(shí)際損失為主要衡量依據(jù)，中小企擔(dān)保公司未能就實(shí)際損失數(shù)額向一審法院提交證據(jù)證明，應(yīng)當(dāng)參照法律規(guī)定的利率計(jì)算為宜，即中小企擔(dān)保公司有權(quán)按照合同約定一并主張違約金和利息損失，但違約金與利息之和應(yīng)當(dāng)以不超過(guò)法律規(guī)定的年利率24%為上限，超過(guò)部分，不予支持。故紅陽(yáng)公司應(yīng)給付中小企擔(dān)保公司利息（以7500萬(wàn)元為基數(shù)以自2018年12月25日起至2019年8月19日止，按照中國(guó)人民同期貸款利率上浮50%計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際清償之日止按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公公布的貨款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（ＬＰＲ）標(biāo)準(zhǔn)上浮50%計(jì)算）及違約金1500萬(wàn)元，但利息和違約金兩項(xiàng)之和以不超過(guò)自2018年12月25日起至實(shí)際清償之日止，以7500萬(wàn)元為基數(shù)，按照年利率24%計(jì)算的利息為限。 關(guān)于博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張的中小企擔(dān)保公司與紅陽(yáng)公司惡意串通申請(qǐng)貸款，變更貸款用途，騙取博大玖升、博大玖通、博大玖豐提供反擔(dān)保，簽訂的《反擔(dān)保合同》無(wú)效的問(wèn)題?！度嗣駧沤杩詈贤废导t陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂，環(huán)城農(nóng)商行是否向紅陽(yáng)公司發(fā)放貸款及貸款如何發(fā)放、如何使用貸款，均由環(huán)城農(nóng)商行與紅陽(yáng)公司協(xié)商決定，與中小企擔(dān)保公司無(wú)關(guān)。至于博大玖升、博大玖通、博大玖豐與中小企擔(dān)保公司簽訂的《反擔(dān)保合同》，經(jīng)查2018年177號(hào)、178號(hào)、179號(hào)《反擔(dān)保合同》約定：鑒于紅陽(yáng)公司向環(huán)城農(nóng)商行申請(qǐng)貸款《借款合同》（編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)）提供連帶責(zé)任保證，甲方與借款人簽訂了《委托保證合同》（編號(hào)為吉市擔(dān)委各證2018年57號(hào)），為確保甲方權(quán)益，乙方自愿以連帶責(zé)任保證方式向甲方提供反擔(dān)保，甲、乙雙方依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議。即《反擔(dān)保保證合同》保證的是編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)《借款合同》，而2018年流借字第0063號(hào)《借款合同》約定的借款用途記載為償還編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號(hào)人民幣借款合同項(xiàng)下的借款。由此可證明博大玖升、博大玖通、博大玖豐在與中小企擔(dān)保公司簽訂《反擔(dān)保保證合同》時(shí)，已經(jīng)明確知道《反擔(dān)保保證合同》所承擔(dān)反擔(dān)保保證的是環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號(hào)《人民幣借款合同》項(xiàng)目下的借款，在博大玖升、博大玖通、博大玖豐與中小企擔(dān)保公司簽訂《反擔(dān)保保證合同》有義務(wù)對(duì)其所承擔(dān)反擔(dān)保保證的內(nèi)容進(jìn)行審查，亦不存在中小企擔(dān)保公司騙取博大玖升、博大玖通、博大玖豐提供反擔(dān)保保證的事實(shí)，故博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張《反擔(dān)保保證合同》無(wú)效的抗辯意見(jiàn)，一審法院不予以采納。 關(guān)于博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張環(huán)城農(nóng)商行并未按照受托支付的規(guī)定將借款直接支付給原材料供應(yīng)商，而是支付給了紅陽(yáng)公司，環(huán)城農(nóng)商行存在過(guò)錯(cuò)的問(wèn)題。經(jīng)查，2016年3月31日，環(huán)城農(nóng)商行向紅陽(yáng)公司發(fā)放了貸款，并受托將貸款支付給了雙大公司，不存在博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張的環(huán)城農(nóng)商行未按照合同約定將貸款直接支付給紅陽(yáng)公司的事實(shí)，博大玖升、博大玖通、博大玖豐此項(xiàng)抗辯意見(jiàn)，一審法院不予采納。 關(guān)于博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張紅陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的《人民幣借款合同》的用途是購(gòu)買(mǎi)原材料，而紅陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行變更了借款用途，部分用于購(gòu)買(mǎi)中小企擔(dān)保公司債權(quán)，此變更合同內(nèi)容未經(jīng)博大玖升、博大玖通、博大玖豐書(shū)面同意，因此不承擔(dān)責(zé)任的問(wèn)題。本案中小企擔(dān)保公司系依據(jù)其與博大玖升、博大玖通、博大玖豐簽訂的吉市擔(dān)反擔(dān)保2018年177號(hào)、178號(hào)、179號(hào)《反擔(dān)保保證合同》請(qǐng)求博大玖升、博大玖通、博大玖豐承擔(dān)反擔(dān)保保證責(zé)任。而《反擔(dān)保保證合同》記載是為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號(hào)《借款合同》提供連帶責(zé)任保證，而2018年流借字第0063號(hào)《借款合同》記載的借款用途為償還編號(hào)為環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號(hào)人民幣借款合同項(xiàng)下的借款。博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張的紅陽(yáng)公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的2016年流借字第0023號(hào)《人民幣借款合同》中記載的貸款合同中記載的借款用途確為購(gòu)買(mǎi)材料，該合同現(xiàn)已經(jīng)履行完畢，且與2018年流借字第0063號(hào)《借款合同》不屬于同一合同，故博大玖升、博大玖通、博大玖豐再行主張?jiān)摵贤稀吨腥A人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十四條規(guī)定不承擔(dān)保證責(zé)任的抗辯意見(jiàn)，一審法院不予以采納。 博大玖升、博大玖通、博大玖豐于庭審前及庭審后向法院遞交申請(qǐng)，請(qǐng)求調(diào)取如下證據(jù)材料：1.中小企擔(dān)保公司與紅陽(yáng)公司于2016年3月16日簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)》；2.2016年流借字第0023號(hào)《人民幣借款合同》；3.2016年保字第0085號(hào)《保證合同》；4.2017年流借字第0025號(hào)《人民幣借款合同》；5.2017年保字第0099號(hào)《保證合同》；6.2017年44號(hào)《反擔(dān)保抵押合同》；7.2017年45號(hào)《反擔(dān)保質(zhì)押合同》8.2017年46號(hào)《反擔(dān)保質(zhì)押合同》；9.2017年13號(hào)《反擔(dān)保質(zhì)押合同》；10.2017年14號(hào)《反擔(dān)保質(zhì)押合同》；11.2018年保字第0249號(hào)《保證合同》；12.2018年57號(hào)《委托保證合同》；13.2018年177號(hào)《反擔(dān)保保證合同》；14.2018年178號(hào)《反擔(dān)保保證合同》15.2018年179號(hào)《反擔(dān)保保證合同》；16.2016年3月31日環(huán)城農(nóng)商行向紅陽(yáng)公司發(fā)放7500借款憑證；17.2016年4月1日，紅陽(yáng)公司向雙大公司匯款7500萬(wàn)元的匯款憑證；18.2016年4月1日，雙大公司向紅陽(yáng)公司匯款4065萬(wàn)元的匯款憑證；19.2016年4月1日雙大公司向王佳博匯款3000萬(wàn)元的匯款憑證；20.2016年4月1日紅陽(yáng)公司向中小企擔(dān)保公司匯款約4065萬(wàn)元的匯款憑證。21.2016年雙大公司向紅陽(yáng)公司匯款435萬(wàn)元的匯款憑證；22.2017年、2018年借新還舊時(shí)貸款發(fā)放及還貸款的流水明細(xì)；23.2016年4月1日紅陽(yáng)公司向中小企擔(dān)保公司匯款約4064萬(wàn)元的匯款憑證。經(jīng)審查，博大玖升、博大玖通、博大玖豐申請(qǐng)調(diào)取的上述材料，部分屬于中小企擔(dān)保公司提交的證據(jù)材料，部分屬于雙方無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)，其他申請(qǐng)與本案不具有關(guān)聯(lián)性，一審法院不予準(zhǔn)許。 關(guān)于博大生化應(yīng)否以其持有的博大玖升股權(quán)價(jià)值5250萬(wàn)元為限承擔(dān)違約賠償責(zé)任問(wèn)題。中小企擔(dān)保公司認(rèn)為博大生化曾經(jīng)出具《承諾函》，承諾在辦理股權(quán)變更登記后，重新辦理股權(quán)質(zhì)押登記，因未辦理質(zhì)押登記，造成中小企擔(dān)保公司不再享有優(yōu)先受償權(quán)，進(jìn)而請(qǐng)求博大生化以其持有的博大玖升股權(quán)價(jià)值5250萬(wàn)元為限承擔(dān)違約賠償責(zé)任。首先，中小企擔(dān)保公司向法院提交的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告來(lái)證明博大生化現(xiàn)持有博大玖升股權(quán)現(xiàn)價(jià)值為5250萬(wàn)元，因中小企擔(dān)保公司提交的僅為評(píng)估報(bào)告中的部分內(nèi)容，且系復(fù)印件，即無(wú)評(píng)估單位名稱，亦無(wú)出具報(bào)告單位公章，且報(bào)告記載有效期限為2018年11月29日。故評(píng)估報(bào)告法院無(wú)法采信，因此，無(wú)法證明博大生化現(xiàn)持有博大玖升公司股權(quán)價(jià)值為5250萬(wàn)元。其次，如中小企擔(dān)保公司認(rèn)為博大生化未按《承諾函》的約定辦理股權(quán)質(zhì)押登記，則中小企擔(dān)保公司應(yīng)請(qǐng)求博大生化公司辦理質(zhì)押登記，故在博大生化未按承諾辦理質(zhì)押登記的前提下，中小企擔(dān)保公司請(qǐng)求博大生化承擔(dān)違約賠償責(zé)任無(wú)法律依據(jù)，一審法院不予支持。 綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條第一款、第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十四條第一款、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百七十條、第一百七十一條、第一百七十三條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第四條、第六條、第十八條、第二十一條、第二十四條、第三十一條、第三十九條、《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋》第十九條、第二十條、第三十條、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第三十條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條的規(guī)定，判決：一、紅陽(yáng)公司于判決生效后立即給付中小企擔(dān)保公司代償本金7500萬(wàn)元、擔(dān)保費(fèi)562500元、逾期擔(dān)保費(fèi)407812.50元、律師費(fèi)154832元、利息（以7500萬(wàn)元為基數(shù)以自2018年12月25日起至2019年8月19日止，按照中國(guó)人民同期貸款利率上浮50%計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際清償之日止按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公公布的貨款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（ＬＰＲ）標(biāo)準(zhǔn)上浮50%計(jì)算）及違約金1500萬(wàn)元，但利息和違約金兩項(xiàng)之和以不超過(guò)自2018年12月25日起至實(shí)際清償之日止，以7500萬(wàn)元為基數(shù)，按照年利率24%計(jì)算的利息為限；二、方源公司、夢(mèng)也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐對(duì)第一項(xiàng)確定的紅陽(yáng)公司的給付義務(wù)承擔(dān)連帶給付責(zé)任，并在承擔(dān)連帶責(zé)任后有權(quán)向紅陽(yáng)公司追償；三、駁回中小企擔(dān)保公司其他訴訟請(qǐng)求。 案件受理費(fèi)531143元、保全費(fèi)5000元，合計(jì)536143元，由紅陽(yáng)公司、方源公司、夢(mèng)也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐共同負(fù)擔(dān)。 本院二審查明的事實(shí)同一審一致

一、撤銷(xiāo)吉林省吉林市中級(jí)人民法院（2019）吉02民初365號(hào)民事判決； 二、吉林市紅陽(yáng)農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司于判決生效后立即給付吉林市中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司代償本金7500萬(wàn)元和利息3267928.82元、擔(dān)保費(fèi)562500元、逾期擔(dān)保費(fèi)407812.50元、律師費(fèi)154832元、利息（以1512210.69元為基數(shù)，自2018年6月30日起，和以76755718.13為基數(shù)，自2018年12月25日起，均至2019年8月19日止，按照中國(guó)人民同期貸款利率上浮50%計(jì)算，自2019年8月20日起至實(shí)際清償之日止按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公公布的貨款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（ＬＰＲ）標(biāo)準(zhǔn)上浮50%計(jì)算）及違約金1500萬(wàn)元，但利息和違約金兩項(xiàng)之和以不超過(guò)自2018年6月30日起至實(shí)際給付之日止，以1512210.69元為基數(shù)，和自2018年12月25日起至實(shí)際給付之日止，以76755718.13元為基數(shù)，均按照年利率24%計(jì)算的利息總和為限； 三、吉林市方源秸稈開(kāi)發(fā)利用有限公司、吉林夢(mèng)也香食品股份有限公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹(shù)市博大玖豐糧食收儲(chǔ)有限公司對(duì)第一項(xiàng)確定的吉林市紅陽(yáng)農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司的給付義務(wù)承擔(dān)連帶給付責(zé)任，并在承擔(dān)連帶責(zé)任 后有權(quán)向吉林市紅陽(yáng)農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司追償。 二審案件受理費(fèi)564086.43元（中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司預(yù)繳32943.43元，吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹(shù)市博大玖豐糧食收儲(chǔ)有限公司預(yù)繳531143元），由吉林市方源秸稈開(kāi)發(fā)利用有限公司、吉林夢(mèng)也香食品股份有限公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國(guó)平、 吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹(shù)市博大玖豐糧食收儲(chǔ)有限公司共同負(fù)擔(dān)564086.43元；由吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹(shù)市博大玖豐糧食收儲(chǔ)有限公司負(fù)擔(dān)531143元。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)劉陽(yáng) 審判員谷娟 審判員楊麗娜 二〇二〇年十二月二十四日 書(shū)記員李賀

2021-04-30