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上訴人吉林市中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司（以下簡稱中小企擔(dān)保公司）因與上訴人吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司（以下簡稱博大玖升）、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司（以下簡稱博大玖通）、榆樹市博大玖豐糧食收儲有限公司（以下簡稱博大玖豐）、被上訴人吉林市紅陽農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司（以下簡稱紅陽公司）、吉林市方源秸稈開發(fā)利用有限公司（以下簡稱方源公司）、吉林夢也香食品股份有限公司（以下簡稱夢也香公司）、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、吉林省博大生化有限公司（以 下簡稱博大生化）以及原審第三人吉林環(huán)城農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司（以下簡稱環(huán)城農(nóng)商行）追償權(quán)糾紛一案，不服吉林省吉林市中級人民法院（2019）吉02民初365號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年11月10日立案后，依法組成合議庭，上訴人中小企擔(dān)保公司的委托訴訟代理人王一迪、陳思，博大玖升、博大玖通、博大玖豐的法定代表人陸巍及共同委托訴訟代理人王旭明，被上訴人博大生化的委托訴訟代理人宋偉東，紅陽公司的委托訴訟代理人王佳博，被上訴人王佳博，以及原審第三人環(huán)城農(nóng)商行的委托訴訟代理人鐘時到庭參加訴訟。被上訴人方源公司、夢也香公司、王興利、劉俊英、李國平經(jīng)本院依法傳喚未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

中小企擔(dān)保公司上訴請求：1.增加判決紅陽公司給付中小企擔(dān)保公司代償利息3267928.82元；2.改判利息以78267928.82元為基數(shù)計算；3.二審案件受理費由被上訴人共同承擔(dān)。事實和理由：一審判決遺漏了訴訟請求。在一審法院查明部分，已經(jīng)對中小企擔(dān)保公司代償利息的事實予以確認(rèn)，但判決中并未體現(xiàn)。另外，因為一審判決遺漏了上述款項，導(dǎo)致代償后利息損失的計算依據(jù)錯誤，即未把代償利息部分納入到計算利息的基數(shù)中。 紅陽公司、王佳博辯稱，希望中小企擔(dān)保公司能夠體諒各方企業(yè)的困難，僅就其實際支付的本金及利息主張權(quán)利，免除企業(yè)的其他責(zé)任。對數(shù)額沒有異議。 博大玖升、博大玖通、博大玖豐辯稱，請二審法院依法處理。 博大生化辯稱，請二審法院依法處理。 環(huán)城農(nóng)商行述稱，沒有意見。 博大玖升、博大玖通、博大玖豐共同上訴請求：1.改判駁回中小企擔(dān)保公司的全部訴訟請求；2.一、二審案件受理費全部由中小企擔(dān)保公司承擔(dān)。事實和理由：一、一審法院認(rèn)定事實不清。一審法院對于環(huán)城農(nóng)商行是否按受托支付的方式及購買原材料的用途發(fā)放的貸款未予查明。二、一審法院適用法律錯誤。本案是一筆借款但簽了三個連續(xù)性的借款合同，一審法院把2016年度和2018年度的借款合同割裂開來，并只審理2018年借款是本案最大的一個錯誤。同時，依據(jù)《擔(dān)保協(xié)議》約定，7500萬元中的4000萬元的擔(dān)保費應(yīng)予以免除。三、博大玖升、博大玖通、博大玖豐的擔(dān)保責(zé)任應(yīng)予以免除。中小企擔(dān)保公司利用其優(yōu)勢，將其不能實現(xiàn)或很難實現(xiàn)的債權(quán)轉(zhuǎn)給紅陽公司，改變了借款的用途，故作為反擔(dān)保人的博大玖升、博大玖通、博大玖豐應(yīng)該免除擔(dān)保責(zé)任。 中小企擔(dān)保公司辯稱，一、本案是2018年3月發(fā)生的一筆貸款擔(dān)保追償案件。博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司在提供擔(dān)保時就對債務(wù)進(jìn)行了評估確認(rèn)。二、博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司對于《擔(dān)保協(xié)議》的解讀與事實不符。三、三公司對中小企擔(dān)保公司利用優(yōu)勢地位轉(zhuǎn)讓債權(quán)的指責(zé)，沒有事實和法律依據(jù)。 紅陽公司、王佳博述稱，不同意博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司的意見。三公司應(yīng)尊重歷史態(tài)度，勇于承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。積極解決公司股權(quán)重組的遺留問題。 博達(dá)生化述稱，同意博大玖升、博大玖通、博大玖豐三公司的意見。 環(huán)城農(nóng)商行述稱，與其單位無關(guān)，不清楚具體情況。 中小企擔(dān)保公司向一審法院起訴請求：一、判令紅陽公司立即償還代償本金7500萬元，代償利息3267928.82元。支付違約金1500萬元，支付代償利息損失3475585.21元。（自代償之日起至實際支付之日止，按銀行同期貸款利率上浮50%計算，暫計算至2019年8月26日），支付擔(dān)保費562500元，支付逾期擔(dān)保費407812.50元，支付律師代理費154832元，以上合計97868658.53元。二、方源公司、夢也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐承擔(dān)連帶給付義務(wù)。三、博大生化以其持有的博大玖升股權(quán)價值5250萬元為限對中小企擔(dān)保公司承擔(dān)違約賠償責(zé)任。四、由紅陽公司、方源公司，夢也香公司，王興利、劉俊英、王佳博、李國平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐、博大生化承擔(dān)訴訟費和保全費。 一審法院經(jīng)審理查明，2019年7月2日吉林市中小企業(yè)信用擔(dān)保集團(tuán)有限公司在吉林市工商局進(jìn)行了企業(yè)名稱變更，變更后的名稱為吉林市中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司。2018年4月28日，吉林省金烏拉農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司（以下簡稱金烏拉公司）更名為吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司。法定代表人由林景彥變更為陸巍。2018年6月，榆樹市豐吉糧食收儲有限公司更名為榆樹市博大玖豐糧食收儲有限公司。法定代表人由王佳博變更為林景彥。2018年6月，吉林市玖通食品工業(yè)有限公司更名為吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司。法定代表人由李國平更名為林景彥。 2018年3月29日，紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂了2018年流借字第0063號《人民幣借款合同》，約定借款金額為7500萬元，借款期限自2018年3月29日起至2018年9月28日止。借款用途為償還編號為環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號人民幣借款合同項下的借款。借款支付方式為受托支付。借款年利率為9%上浮106.9%，結(jié)算方式為按月結(jié)算，每月的20日為結(jié)息日，21日為付息日。逾期貸款罰息利率以借款利率為基礎(chǔ)上浮50%。2018年3月29日中小企業(yè)集團(tuán)作為甲方與紅陽公司作為乙方簽訂了2018年57號《委托保證合同》一份，約定因乙方不能按期償還環(huán)城農(nóng)商行2017流借字第0025號《借款合同》項下的借款，向貸款人和甲方申請借新還舊，貸款人和甲方經(jīng)審查，同意乙方以借新還舊的方式延長貸款期限，乙方與貸款人簽訂了環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號《借款合同》。根據(jù)乙方申請，甲方同意為乙方向環(huán)城農(nóng)商行貸款以保證的方式提供擔(dān)保。甲乙雙方根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》《中華人民共和國合同法》及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，本著自愿、公平、互利和誠實信用的原則，經(jīng)協(xié)商一致，訂立本合同。合同第一條約定：委托保證主債權(quán)為乙方與貸款方簽訂的《借款合同》（編號為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號）主債權(quán)借款額度為7500萬元，借款利率為9%，借款期限為6個月，自2018年3月29日起至2018年9月28日止；委托保證的范圍：包括主合同項下的本金、利息、罰息、違約金、損失賠償金及貸款人債權(quán)實現(xiàn)的相關(guān)費用。其中5.2.1擔(dān)保費：壹佰壹貳萬伍仟元整。擔(dān)保年費率：主合同貸款金額1.5%。5.3甲方按照本合同約定履行了保證義務(wù)，代乙方清償債務(wù)后，即取代債權(quán)人地位，有權(quán)要求乙方歸還甲方墊付的全部款項和自付款之日起的違約金、賠償金、代償利息損失（按銀行同檔次一年期貸款利率上浮50%計算）及律師費等其他費用；9.1乙方未按主合同約定還本付息，造成甲方不能解除擔(dān)保責(zé)任的，從到期之日起，甲方按原擔(dān)保費上浮50%收取逾期擔(dān)保費；9.2乙方未履行或未完全履行本協(xié)議約定的義務(wù)，甲方有權(quán)要求乙方支付按擔(dān)保金額20%的違約金，若因此給甲方造成損失且違約金不足以彌補的，乙方應(yīng)支付甲方相應(yīng)的賠償金。其中合同還對委托保證的責(zé)任形式、委托保證時間及甲方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。 2018年3月29日中小企擔(dān)保公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂2018年保字第2249號《保證合同》一份，約定保證人愿意向債權(quán)人提供保證。保證的主合同為債權(quán)人與紅陽公司簽署的編號為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號《人民幣借款合同》，合同對主債權(quán)、保證方式、保證責(zé)任的發(fā)生、保證期間、訴訟時效等進(jìn)行了約定。 2018年3月29日，中小企擔(dān)保公司作為甲方分別與博大玖升、博大玖通、博大玖豐、方源公司、夢也香公司、王興利和劉俊英、王佳博、李國平作為乙方簽訂了《反擔(dān)保保證合同》，合同編號分別為2018年177號至184號。合同約定：鑒于紅陽公司向環(huán)城農(nóng)商行申請貸款《借款合同》（編號為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號）提供連帶責(zé)任保證，甲方與借款人簽訂了《委托保證合同》（編號為吉市擔(dān)委保證2018年57號），為確保甲方權(quán)益，乙方自愿以連帶責(zé)任保證方式向甲方提供反擔(dān)保，甲、乙雙方依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議。被擔(dān)保主債權(quán)種類、數(shù)量及期限：甲方為借款人提供保證的主債權(quán)為上述《借款合同》項下貸款金額人民幣柒仟伍佰萬元，貸款利率9%。借款期限為6個月，自2018年3月29日起至2018年9月28日止。保證方式：乙方為上述《借款合同》中借款人向甲方提供連帶責(zé)任反擔(dān)保保證，當(dāng)借款人不履行還款義務(wù)，造成甲方代償時，乙方以其所有財產(chǎn)無條件承擔(dān)甲方的代償款項。乙方同意就所擔(dān)保的全部債權(quán)優(yōu)先于物的擔(dān)保履行保證責(zé)任。保證范圍：乙方提供反擔(dān)保的范圍包括（一）甲方與銀行簽訂的《保證合同》中約定的擔(dān)保貸款本金、利息、罰息、違約金、賠償金以及實現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的律師費等全部費用。（二）甲方與借款人簽訂的《委托保證合同》中約定的擔(dān)保費、逾期擔(dān)保費、違約金、賠償金以及實現(xiàn)債權(quán)所發(fā)生的律師費等全部費用。擔(dān)保期間：自本合同生效之日起，至甲方向銀行提供保證期限屆滿后兩年止。合同還對乙方陳述與保證、乙方義務(wù)、違約責(zé)任、代償條件、公證、義務(wù)與責(zé)任的連續(xù)性、爭議的解決等作了相關(guān)約定。 2018年4月10日，李國平和博大生化向中小企擔(dān)保公司出具了《承諾書》，記載：紅陽公司在環(huán)城農(nóng)商行貸款7500萬元，由貴公司擔(dān)保，該筆貸款其中一項反擔(dān)保措施為李國平持有的金烏拉公司100%股權(quán)質(zhì)押給貴公司?，F(xiàn)因企業(yè)經(jīng)營發(fā)展需要擬將金烏拉公司75%股權(quán)（債轉(zhuǎn)股）轉(zhuǎn)讓給博大生化公司，剩余25%仍由李國平持股，現(xiàn)申請貴公司配合金烏拉公司先辦理質(zhì)押解除手續(xù)，為保證貴公司權(quán)益，金烏拉公司自然人股東李國平和法人股東：博大生化公司承諾待完成博大生化入股手續(xù)后，第一時間配合貴公司重新辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)，之后再完成重組后的金烏拉公司100%股權(quán)質(zhì)押給貴公司。 因紅陽公司未能如約按期支付本金及利息，2018年6月29日，中小企擔(dān)保公司向環(huán)城農(nóng)商行支付了1512210.69元，用以償還紅陽公司在環(huán)城農(nóng)商行的貸款利息；2018年12月24日，中小企擔(dān)保公司向環(huán)城農(nóng)商行支付了7500萬元，用以償還紅陽公司在環(huán)城農(nóng)商行的貸款本金；2018年12月24日，中小企業(yè)集團(tuán)向環(huán)城農(nóng)商行支付了1755718.13元，用以償還紅陽公司在環(huán)城農(nóng)商行的貸款利息。2019年9月12日，中小企擔(dān)保公司支付律師代理費158432元。 另查明：2016年3月23日紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂《人民幣借款合同》，約定借款金額為7500萬元，借款期限自2016年3月23日起至2017年3月22日止。借款用途為購買原材料，2016年3月31日，環(huán)城農(nóng)商行向紅陽公司發(fā)放了貸款，并受托支付給了雙大公司，2016年4月1日，雙大公司向紅陽公司匯款4065萬元。2016年4月1日，雙大公司向王佳博匯款3000萬元，2016年4月1日雙大公司向紅陽公司匯款435萬元。2017年3月22日中小擔(dān)保公司與紅陽公司簽訂了吉市質(zhì)押擔(dān)保2017年13號《反擔(dān)保質(zhì)押合同》。2017年9月13日中小企擔(dān)保公司與李國平簽訂了吉市質(zhì)押擔(dān)保2017年14號《反擔(dān)保質(zhì)押合同》。 2018年4月8日博大生化（受讓方）與李國平（轉(zhuǎn)讓方）及王興利（擔(dān)保方）簽訂了《股權(quán)重組協(xié)議》約定李國平系金烏拉公司的股東，持有公司100%股權(quán)，乙方?jīng)Q定將金烏拉公司75%股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓博大生化，并與博大生化共同經(jīng)營該公司。協(xié)議第十條特別約定事項記載：2018年3月30日，紅陽公司在環(huán)城農(nóng)商行貸款7500萬元，由中小企擔(dān)保公司提供擔(dān)保，博大玖升、博大玖通、博大玖豐提供股權(quán)質(zhì)押和機器設(shè)備、土地等抵押擔(dān)保作為反擔(dān)保措施。7500萬元舊貸款中，博大玖升實際使用3500萬元（《資產(chǎn)審計報告》中體現(xiàn)在公司賬內(nèi)“其他應(yīng)付款-李國平”項下，后調(diào)入金烏拉公司賬內(nèi)“其他應(yīng)付款-紅陽公司”項下），紅陽公司使用4000萬元用于購買彥旗公司債權(quán)（由于該公司被申請破產(chǎn)，該筆債權(quán)已在彥旗公司破產(chǎn)案件中申報破產(chǎn)債權(quán)，詳見附件三）。 再查明：2018年4月10日中小企擔(dān)保公司向吉林市市場監(jiān)督管理局提交申請載明，紅陽公司于2018年3月將其2017年3月向環(huán)城農(nóng)商行申請的7500萬元貸款本息全部結(jié)清，鑒于該筆錄貸款結(jié)清，同意貴局辦理股東李國平5000萬元股權(quán)質(zhì)押注銷手續(xù)。2018年4月12日吉林市市場監(jiān)督管理局出具《股權(quán)出質(zhì)注銷登記通知書》記載，根據(jù)申請，我局于2018年4月12日辦理股權(quán)出質(zhì)注銷登記手續(xù)。2018年李國平作為出讓方與博大生化作為股權(quán)受讓方簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定吉林省金烏拉農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司的股權(quán)，李國平將其持有的該公司的5000萬股權(quán)中的3750萬元，占注冊資本的75%轉(zhuǎn)讓給受讓方博大生化，轉(zhuǎn)讓金額為52346235.89元。 2018年4月23日，中小企擔(dān)保公司為甲方與紅陽公司作為乙方，王興利作為丙方簽訂了《擔(dān)保協(xié)議》記載，紅陽公司環(huán)城農(nóng)商行貸款人民幣7500萬元，期限至2018年9月28日，由中小企擔(dān)保公司提供擔(dān)保，同時，博大玖升、博大玖通、博大玖豐為其提供了反擔(dān)保措施。該筆7500萬元貸款中，金烏拉公司實際使用3500萬元，4000萬元用于紅陽公司購買彥旗公司債權(quán)?，F(xiàn)博大生化擬股權(quán)重組金烏拉公司，為解決前述7500萬元貸款所涉及的債權(quán)、債務(wù)相關(guān)事宜，各方經(jīng)協(xié)商一致，自愿達(dá)成本協(xié)議，以資共同遵守。1.金烏拉公司實際使用的3500萬元已經(jīng)反映在金烏拉公司會計賬“其他應(yīng)付款一紅陽公司”項下。2.因金烏拉公司將剩余4000萬元的償付義務(wù)一并承擔(dān)，紅陽公司須將其享有的彥旗公司6503萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給金烏拉公司，債權(quán)構(gòu)成為：紅陽公司受讓的中小企擔(dān)保公司依據(jù)判決書確認(rèn)的5253萬債權(quán)；紅陽公司代彥旗公司還的吉林銀行、民生銀行和陽光村鎮(zhèn)銀行貸款1250萬元債權(quán)。因彥旗公司現(xiàn)已進(jìn)入破產(chǎn)程序，金烏拉公司受讓的紅陽公司對彥旗公司債權(quán)可能無法全部受償。鑒此，各方同意，前述對彥旗公司6503萬元債權(quán)全部處理完畢時，金鳥拉公司所得利益仍不能抵償金烏拉公司及其子公司對上述4000萬元貸款的償還責(zé)任的，李國平以其所持金烏拉公司的25%股權(quán)作為擔(dān)保，通過評估確定抵償責(zé)任，同時，紅陽公司、王興利保證在股權(quán)評估價格不足以抵償金烏拉公司4000萬元債務(wù)時，無條件承擔(dān)連帶保證責(zé)任，如按上述清償順序仍有不足部分，由中小企業(yè)集團(tuán)承擔(dān)責(zé)任。3.鑒于本次重組前各方的友好合作關(guān)系，同時，為支持博大生化玉米深加工與乙醇產(chǎn)業(yè)鏈的建設(shè)，中小企擔(dān)保公司承諾，博大生化重組金烏拉公司后，中小企擔(dān)保公司繼續(xù)按照最優(yōu)惠政策執(zhí)行原擔(dān)保額度。上述7500萬元貸款中的4000萬元額度內(nèi)，擔(dān)保費緩交，直至彥旗公司債權(quán)全部處理完畢之日，其余擔(dān)保項目擔(dān)保費率不超過1.5%。同時，中小企擔(dān)保公司承諾協(xié)調(diào)銀行執(zhí)行優(yōu)惠利率。4.原有擔(dān)保額度之外，重組后的金烏拉公司仍有融資需求的，中小企擔(dān)保公司承諾，在授信條件允許的情況下繼續(xù)提供擔(dān)保支持。5.本協(xié)議一式五份，協(xié)議各方各持一份，博大生化持一份備案，協(xié)議各方經(jīng)本公司法定代表人或公司代表人簽字并加蓋本公司公章后生效。 一審法院認(rèn)為，紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的2018年流借字第0063號《人民幣借款合同》、紅陽公司與中小企擔(dān)保公司簽訂的2018年57號《委托保證合同》、中小企擔(dān)保公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的2018年保字第2249號《保證合同》及中小企擔(dān)保公司分別與博大玖升、博大玖通、博大玖豐、方源秸稈公司、夢也香公司、王興利和劉俊英、王佳博、李國平簽訂的編號為2018年177號至184號《反擔(dān)保保證合同》均系合同雙方當(dāng)事人真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，合同雙方當(dāng)事人均應(yīng)恪守。因紅陽公司在環(huán)城農(nóng)商行貸款后未能按期償還貸款本金及利息，已經(jīng)構(gòu)成違約，故環(huán)城農(nóng)商行依據(jù)其與紅陽公司簽訂的2018年流借字第0063號《人民幣借款合同》及與中小企擔(dān)保公司簽訂的2018年保字第2249號《保證合同》，要求中小企擔(dān)保公司承擔(dān)保證責(zé)任符合合同約定，中小企擔(dān)保公司作為保證人依約予以代償，在其承擔(dān)了保證責(zé)任后依據(jù)與紅陽公司簽訂《委托保證合同》向紅陽公司主張權(quán)利符合合同約定，紅陽公司未能及時給付中小企業(yè)集團(tuán)代償款，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。根據(jù)《委托保證合同》的約定，中小企擔(dān)保公司向紅陽公司主張給付代償款7500萬元、擔(dān)保費562500元、逾期擔(dān)保費407812.50元、均屬合同約定應(yīng)有之意，且不違反法律規(guī)定，予以支持。中小企擔(dān)保公司請求紅陽公司支付律師代理費154832元的主張，亦符合合同約定及吉林省現(xiàn)行律師服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)，且已實際支付，法院予以支持。 中小企擔(dān)保公司與方源秸稈公司、夢也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、博大玖升公司、博大玖通公司、博大玖豐公司分別簽訂了《反擔(dān)保保證合同》，中小企擔(dān)保公司作為保證人依約予以代償，在其承擔(dān)了保證責(zé)任后依據(jù)《反擔(dān)保保證合同》的約定要求各反擔(dān)保人承擔(dān)連帶反擔(dān)保保證責(zé)任符合合同約定，且不違反法律規(guī)定，故應(yīng)予以支持。 關(guān)于利息損失和違約金問題?！段斜ＷC合同》約定，乙方按擔(dān)保金額的20%支付違約金，故紅陽公司應(yīng)向中小企擔(dān)保公司支付的違約金為7500萬元×20%＝1500萬元。同時中小企擔(dān)保公司根據(jù)《委托保證合同》的約定要求紅陽公司按銀行同期貸款利率上浮50%給付利息，于法有據(jù)，應(yīng)予以支持。博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張中小企擔(dān)保公司請求的違約金過高，認(rèn)為按銀行同期貸款利率上浮50%已經(jīng)足以彌補中小企業(yè)集團(tuán)的實際損失，因違約金的調(diào)整應(yīng)以守約方實際損失為主要衡量依據(jù)，中小企擔(dān)保公司未能就實際損失數(shù)額向一審法院提交證據(jù)證明，應(yīng)當(dāng)參照法律規(guī)定的利率計算為宜，即中小企擔(dān)保公司有權(quán)按照合同約定一并主張違約金和利息損失，但違約金與利息之和應(yīng)當(dāng)以不超過法律規(guī)定的年利率24%為上限，超過部分，不予支持。故紅陽公司應(yīng)給付中小企擔(dān)保公司利息（以7500萬元為基數(shù)以自2018年12月25日起至2019年8月19日止，按照中國人民同期貸款利率上浮50%計算，自2019年8月20日起至實際清償之日止按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公公布的貨款市場報價利率（ＬＰＲ）標(biāo)準(zhǔn)上浮50%計算）及違約金1500萬元，但利息和違約金兩項之和以不超過自2018年12月25日起至實際清償之日止，以7500萬元為基數(shù)，按照年利率24%計算的利息為限。 關(guān)于博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張的中小企擔(dān)保公司與紅陽公司惡意串通申請貸款，變更貸款用途，騙取博大玖升、博大玖通、博大玖豐提供反擔(dān)保，簽訂的《反擔(dān)保合同》無效的問題。《人民幣借款合同》系紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂，環(huán)城農(nóng)商行是否向紅陽公司發(fā)放貸款及貸款如何發(fā)放、如何使用貸款，均由環(huán)城農(nóng)商行與紅陽公司協(xié)商決定，與中小企擔(dān)保公司無關(guān)。至于博大玖升、博大玖通、博大玖豐與中小企擔(dān)保公司簽訂的《反擔(dān)保合同》，經(jīng)查2018年177號、178號、179號《反擔(dān)保合同》約定：鑒于紅陽公司向環(huán)城農(nóng)商行申請貸款《借款合同》（編號為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號）提供連帶責(zé)任保證，甲方與借款人簽訂了《委托保證合同》（編號為吉市擔(dān)委各證2018年57號），為確保甲方權(quán)益，乙方自愿以連帶責(zé)任保證方式向甲方提供反擔(dān)保，甲、乙雙方依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成如下協(xié)議。即《反擔(dān)保保證合同》保證的是編號為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號《借款合同》，而2018年流借字第0063號《借款合同》約定的借款用途記載為償還編號為環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號人民幣借款合同項下的借款。由此可證明博大玖升、博大玖通、博大玖豐在與中小企擔(dān)保公司簽訂《反擔(dān)保保證合同》時，已經(jīng)明確知道《反擔(dān)保保證合同》所承擔(dān)反擔(dān)保保證的是環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號《人民幣借款合同》項目下的借款，在博大玖升、博大玖通、博大玖豐與中小企擔(dān)保公司簽訂《反擔(dān)保保證合同》有義務(wù)對其所承擔(dān)反擔(dān)保保證的內(nèi)容進(jìn)行審查，亦不存在中小企擔(dān)保公司騙取博大玖升、博大玖通、博大玖豐提供反擔(dān)保保證的事實，故博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張《反擔(dān)保保證合同》無效的抗辯意見，一審法院不予以采納。 關(guān)于博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張環(huán)城農(nóng)商行并未按照受托支付的規(guī)定將借款直接支付給原材料供應(yīng)商，而是支付給了紅陽公司，環(huán)城農(nóng)商行存在過錯的問題。經(jīng)查，2016年3月31日，環(huán)城農(nóng)商行向紅陽公司發(fā)放了貸款，并受托將貸款支付給了雙大公司，不存在博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張的環(huán)城農(nóng)商行未按照合同約定將貸款直接支付給紅陽公司的事實，博大玖升、博大玖通、博大玖豐此項抗辯意見，一審法院不予采納。 關(guān)于博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的《人民幣借款合同》的用途是購買原材料，而紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行變更了借款用途，部分用于購買中小企擔(dān)保公司債權(quán)，此變更合同內(nèi)容未經(jīng)博大玖升、博大玖通、博大玖豐書面同意，因此不承擔(dān)責(zé)任的問題。本案中小企擔(dān)保公司系依據(jù)其與博大玖升、博大玖通、博大玖豐簽訂的吉市擔(dān)反擔(dān)保2018年177號、178號、179號《反擔(dān)保保證合同》請求博大玖升、博大玖通、博大玖豐承擔(dān)反擔(dān)保保證責(zé)任。而《反擔(dān)保保證合同》記載是為環(huán)城農(nóng)商行2018年流借字第0063號《借款合同》提供連帶責(zé)任保證，而2018年流借字第0063號《借款合同》記載的借款用途為償還編號為環(huán)城農(nóng)商行2017年流借字第0025號人民幣借款合同項下的借款。博大玖升、博大玖通、博大玖豐主張的紅陽公司與環(huán)城農(nóng)商行簽訂的2016年流借字第0023號《人民幣借款合同》中記載的貸款合同中記載的借款用途確為購買材料，該合同現(xiàn)已經(jīng)履行完畢，且與2018年流借字第0063號《借款合同》不屬于同一合同，故博大玖升、博大玖通、博大玖豐再行主張該合同符合《中華人民共和國擔(dān)保法》第二十四條規(guī)定不承擔(dān)保證責(zé)任的抗辯意見，一審法院不予以采納。 博大玖升、博大玖通、博大玖豐于庭審前及庭審后向法院遞交申請，請求調(diào)取如下證據(jù)材料：1.中小企擔(dān)保公司與紅陽公司于2016年3月16日簽訂的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》；2.2016年流借字第0023號《人民幣借款合同》；3.2016年保字第0085號《保證合同》；4.2017年流借字第0025號《人民幣借款合同》；5.2017年保字第0099號《保證合同》；6.2017年44號《反擔(dān)保抵押合同》；7.2017年45號《反擔(dān)保質(zhì)押合同》8.2017年46號《反擔(dān)保質(zhì)押合同》；9.2017年13號《反擔(dān)保質(zhì)押合同》；10.2017年14號《反擔(dān)保質(zhì)押合同》；11.2018年保字第0249號《保證合同》；12.2018年57號《委托保證合同》；13.2018年177號《反擔(dān)保保證合同》；14.2018年178號《反擔(dān)保保證合同》15.2018年179號《反擔(dān)保保證合同》；16.2016年3月31日環(huán)城農(nóng)商行向紅陽公司發(fā)放7500借款憑證；17.2016年4月1日，紅陽公司向雙大公司匯款7500萬元的匯款憑證；18.2016年4月1日，雙大公司向紅陽公司匯款4065萬元的匯款憑證；19.2016年4月1日雙大公司向王佳博匯款3000萬元的匯款憑證；20.2016年4月1日紅陽公司向中小企擔(dān)保公司匯款約4065萬元的匯款憑證。21.2016年雙大公司向紅陽公司匯款435萬元的匯款憑證；22.2017年、2018年借新還舊時貸款發(fā)放及還貸款的流水明細(xì)；23.2016年4月1日紅陽公司向中小企擔(dān)保公司匯款約4064萬元的匯款憑證。經(jīng)審查，博大玖升、博大玖通、博大玖豐申請調(diào)取的上述材料，部分屬于中小企擔(dān)保公司提交的證據(jù)材料，部分屬于雙方無爭議的事實，其他申請與本案不具有關(guān)聯(lián)性，一審法院不予準(zhǔn)許。 關(guān)于博大生化應(yīng)否以其持有的博大玖升股權(quán)價值5250萬元為限承擔(dān)違約賠償責(zé)任問題。中小企擔(dān)保公司認(rèn)為博大生化曾經(jīng)出具《承諾函》，承諾在辦理股權(quán)變更登記后，重新辦理股權(quán)質(zhì)押登記，因未辦理質(zhì)押登記，造成中小企擔(dān)保公司不再享有優(yōu)先受償權(quán)，進(jìn)而請求博大生化以其持有的博大玖升股權(quán)價值5250萬元為限承擔(dān)違約賠償責(zé)任。首先，中小企擔(dān)保公司向法院提交的資產(chǎn)評估報告來證明博大生化現(xiàn)持有博大玖升股權(quán)現(xiàn)價值為5250萬元，因中小企擔(dān)保公司提交的僅為評估報告中的部分內(nèi)容，且系復(fù)印件，即無評估單位名稱，亦無出具報告單位公章，且報告記載有效期限為2018年11月29日。故評估報告法院無法采信，因此，無法證明博大生化現(xiàn)持有博大玖升公司股權(quán)價值為5250萬元。其次，如中小企擔(dān)保公司認(rèn)為博大生化未按《承諾函》的約定辦理股權(quán)質(zhì)押登記，則中小企擔(dān)保公司應(yīng)請求博大生化公司辦理質(zhì)押登記，故在博大生化未按承諾辦理質(zhì)押登記的前提下，中小企擔(dān)保公司請求博大生化承擔(dān)違約賠償責(zé)任無法律依據(jù)，一審法院不予支持。 綜上，依照《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十四條第一款、《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十條、第一百七十一條、第一百七十三條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第四條、第六條、第十八條、第二十一條、第二十四條、第三十一條、第三十九條、《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》第十九條、第二十條、第三十條、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條的規(guī)定，判決：一、紅陽公司于判決生效后立即給付中小企擔(dān)保公司代償本金7500萬元、擔(dān)保費562500元、逾期擔(dān)保費407812.50元、律師費154832元、利息（以7500萬元為基數(shù)以自2018年12月25日起至2019年8月19日止，按照中國人民同期貸款利率上浮50%計算，自2019年8月20日起至實際清償之日止按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公公布的貨款市場報價利率（ＬＰＲ）標(biāo)準(zhǔn)上浮50%計算）及違約金1500萬元，但利息和違約金兩項之和以不超過自2018年12月25日起至實際清償之日止，以7500萬元為基數(shù)，按照年利率24%計算的利息為限；二、方源公司、夢也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐對第一項確定的紅陽公司的給付義務(wù)承擔(dān)連帶給付責(zé)任，并在承擔(dān)連帶責(zé)任后有權(quán)向紅陽公司追償；三、駁回中小企擔(dān)保公司其他訴訟請求。 案件受理費531143元、保全費5000元，合計536143元，由紅陽公司、方源公司、夢也香公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、博大玖升、博大玖通、博大玖豐共同負(fù)擔(dān)。 本院二審查明的事實同一審一致

一、撤銷吉林省吉林市中級人民法院（2019）吉02民初365號民事判決； 二、吉林市紅陽農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司于判決生效后立即給付吉林市中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司代償本金7500萬元和利息3267928.82元、擔(dān)保費562500元、逾期擔(dān)保費407812.50元、律師費154832元、利息（以1512210.69元為基數(shù)，自2018年6月30日起，和以76755718.13為基數(shù)，自2018年12月25日起，均至2019年8月19日止，按照中國人民同期貸款利率上浮50%計算，自2019年8月20日起至實際清償之日止按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公公布的貨款市場報價利率（ＬＰＲ）標(biāo)準(zhǔn)上浮50%計算）及違約金1500萬元，但利息和違約金兩項之和以不超過自2018年6月30日起至實際給付之日止，以1512210.69元為基數(shù)，和自2018年12月25日起至實際給付之日止，以76755718.13元為基數(shù)，均按照年利率24%計算的利息總和為限； 三、吉林市方源秸稈開發(fā)利用有限公司、吉林夢也香食品股份有限公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹市博大玖豐糧食收儲有限公司對第一項確定的吉林市紅陽農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司的給付義務(wù)承擔(dān)連帶給付責(zé)任，并在承擔(dān)連帶責(zé)任 后有權(quán)向吉林市紅陽農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司追償。 二審案件受理費564086.43元（中小企業(yè)融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司預(yù)繳32943.43元，吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹市博大玖豐糧食收儲有限公司預(yù)繳531143元），由吉林市方源秸稈開發(fā)利用有限公司、吉林夢也香食品股份有限公司、王興利、劉俊英、王佳博、李國平、 吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹市博大玖豐糧食收儲有限公司共同負(fù)擔(dān)564086.43元；由吉林省博大玖升農(nóng)業(yè)開發(fā)有限公司、吉林市博大玖通食品工業(yè)有限公司、榆樹市博大玖豐糧食收儲有限公司負(fù)擔(dān)531143元。 本判決為終審判決

審判長劉陽 審判員谷娟 審判員楊麗娜 二〇二〇年十二月二十四日 書記員李賀

2021-04-30