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上訴人蘇州鹿峰建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱鹿峰公司）因與被上訴人澳興春陽(yáng)新材料（江蘇）有限公司（以下簡(jiǎn)稱澳興公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服興化市人民法院（2020）蘇1281民初2082號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2020年12月9日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

上訴人鹿峰公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷原審判決，依法改判或發(fā)回重審；2.被上訴人承擔(dān)訴訟費(fèi)。事實(shí)與理由：1.上訴人已經(jīng)于2017年5月全部移交項(xiàng)目資料且（2017）蘇1281民初8116號(hào)民事判決已經(jīng)確認(rèn)，調(diào)解書中的約定屬于兜底條款。調(diào)解書簽訂后，被上訴人因人員離職找不到材料，希望上訴人再次向被上訴人提供其缺少的資料以辦理驗(yàn)收手續(xù)，上訴人為履行協(xié)議于2019年6月26日、7月3日向被上訴人提供資料。上訴人向案外人發(fā)送的函件屬于轉(zhuǎn)發(fā)，不能得出上訴人未移交調(diào)解書約定的項(xiàng)目資料，上訴人不存在違約。2.由于被上訴人拒絕接受并拒絕簽收《場(chǎng)地移交表》導(dǎo)致被案外人顧榮斌有機(jī)可乘，侵占項(xiàng)目門衛(wèi)室。上訴人并無(wú)過(guò)錯(cuò)，客觀上也無(wú)違約行為。上訴人事后積極聯(lián)系公安及法院配合被上訴人取回了案涉項(xiàng)目。案涉工程圍墻未完成，不存在不移交的情形，案外人對(duì)門衛(wèi)室的侵占不影響被上訴人對(duì)項(xiàng)目的接受及實(shí)際控制，被上訴人于2019年7月中旬已經(jīng)將機(jī)器設(shè)備搬入項(xiàng)目廠房，并未產(chǎn)生損失。3.澳興公司存在過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致項(xiàng)目移交無(wú)法實(shí)現(xiàn)。鹿峰公司應(yīng)在澳興公司頒發(fā)工程接受證書后七日內(nèi)完成工程移交，但澳興公司從未頒發(fā)工程接受證書，故工程無(wú)法移交，民事調(diào)解書約定的鹿峰公司應(yīng)于2019年7月10日前向澳興公司移交項(xiàng)目無(wú)法實(shí)現(xiàn)，而不能實(shí)現(xiàn)的原因在澳興公司。 被上訴人澳興公司答辯稱，1.因鹿峰公司沒(méi)有移交項(xiàng)目工程及資料，雙方才在調(diào)解書中約定了鹿峰公司的該項(xiàng)義務(wù)，如果已經(jīng)移交，無(wú)需再約定。鹿峰公司稱調(diào)解書是兜底條款的意見(jiàn)不能成立。（2019）蘇1281民初7014號(hào)民事判決中澳興公司提交的催告函、《關(guān)于澳興春陽(yáng)竣工驗(yàn)收所需提供資料的函》、《關(guān)于立即排除妨害并移交資料的函》均證明截止2019年9月2日鹿峰公司沒(méi)有把案涉項(xiàng)目及項(xiàng)目資料移交給澳興公司。鹿峰公司沒(méi)有按照調(diào)解書履行構(gòu)成違約。2.上訴人未按約將項(xiàng)目移交被上訴人。由于鹿峰公司將工程整體違法轉(zhuǎn)包給案外人顧榮斌，鹿峰公司與顧榮斌之間因欠付工程款問(wèn)題導(dǎo)致顧榮斌占據(jù)項(xiàng)目場(chǎng)地，項(xiàng)目無(wú)法移交是由于鹿峰公司自身原因?qū)е隆Ｂ狗骞镜拿袷略V狀、先予執(zhí)行申請(qǐng)書、興化市人民法院民事裁定書均證明工程項(xiàng)目是在2019年9月10日后經(jīng)過(guò)興化市人民法院強(qiáng)制執(zhí)行才移交給被上訴人，并不是鹿峰公司主動(dòng)移交。3.被上訴人已經(jīng)按照調(diào)解書約定全面履行了義務(wù)。一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求維持原判。 澳興公司向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：判令鹿峰公司向澳興公司支付違約金20萬(wàn)元。 一審認(rèn)定事實(shí)如下：2015年9月23日，澳興公司與鹿峰公司簽訂《施工承包合同》，由澳興公司將其澳興春陽(yáng)新材料（江蘇）有限公司新建廠房土建及水電安裝等總承包工程發(fā)包給鹿峰公司承建，在《施工承包合同》履行過(guò)程中，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議。澳興公司于2017年10月18日針對(duì)鹿峰公司向一審法院提起訴訟，一審法院于2019年3月15日作出（2017）蘇1281民初8116號(hào)民事判決書。鹿峰公司亦于2017年10月23日針對(duì)澳興公司向一審法院提起訴訟，一審法院于2019年1月30日作出（2017）蘇1281民初8201號(hào)民事判決書。針對(duì)該兩份判決，澳興公司均不服并向泰州市中級(jí)人民法院分別提起上訴。泰州中院對(duì)該兩上訴案件合并調(diào)解，并于2019年6月20日作出（2019）蘇12民終968、1414號(hào)民事調(diào)解書，約定：1.雙方一致同意以538萬(wàn)元了結(jié)雙方所有糾紛。澳興公司于2019年7月5日前給付鹿峰公司300萬(wàn)元，鹿峰公司于2019年7月10日前向澳興公司移交項(xiàng)目及施工單位應(yīng)負(fù)責(zé)的項(xiàng)目資料；余款238萬(wàn)元由澳興公司于2019年10月30日前向鹿峰公司支付。如澳興公司未按照上述調(diào)解協(xié)議內(nèi)容履行，鹿峰公司有權(quán)按（2017）蘇1281民初8201號(hào)民事判決申請(qǐng)執(zhí)行；2.鹿峰公司配合澳興公司辦理涉案工程竣工驗(yàn)收手續(xù)，并在收到全部工程款后3日內(nèi)申請(qǐng)解除對(duì)澳興公司的財(cái)產(chǎn)保全措施。如鹿峰公司未按期向澳興公司移交項(xiàng)目及施工單位應(yīng)負(fù)責(zé)的項(xiàng)目資料，則鹿峰公司向澳興公司支付違約金20萬(wàn)元；3.雙方余無(wú)爭(zhēng)議。上述調(diào)解書作出后，澳興公司按該調(diào)解書約定定期足額向鹿峰公司支付相應(yīng)工程款，但鹿峰公司未能在2019年7月10日前將調(diào)解書中約定的“項(xiàng)目及施工單位應(yīng)負(fù)責(zé)的項(xiàng)目資料”完整交付給澳興公司。 另查明，案外人顧榮斌系案涉部分工程實(shí)際施工人。案外人昆山市榮盛建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱榮盛公司）系顧榮斌與鹿峰公司就案涉工程分包合同關(guān)系的保證人。2019年7月19日、2019年8月19日，鹿峰公司分別兩次向顧榮斌、榮盛公司發(fā)出《催告函》，明確要求顧榮斌收到通知之日起3日內(nèi)向澳興公司移交項(xiàng)目及負(fù)責(zé)的項(xiàng)目資料、不得妨礙澳興公司對(duì)全部項(xiàng)目及場(chǎng)地等的接收。后，鹿峰公司又于2019年9月2日再次向顧榮斌發(fā)出“關(guān)于立即排除妨害并移交資料的函”。為上述移交問(wèn)題，鹿峰公司于2019年9月4日針對(duì)顧榮斌等人向一審法院提起訴訟。在該案訴訟過(guò)程中，經(jīng)鹿峰公司申請(qǐng)，一審法院作出（2019）蘇1281民初7014號(hào)民事裁定書，裁定：被申請(qǐng)人顧榮斌等人立即搬離澳興春陽(yáng)新材料（江蘇）有限公司新建廠房門衛(wèi)室，返還保管的新建廠房鑰匙。2019年9月10日，澳興公司實(shí)際取得涉案工程項(xiàng)目。 又查明，澳興公司就涉案項(xiàng)目，已取得編號(hào)為“蘇（2020）興化不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第0006842號(hào)”不動(dòng)產(chǎn)權(quán)證書，該證書中記載“未竣工驗(yàn)收，待工程竣工驗(yàn)收合格后重新?lián)Q發(fā)證書”。 一審法院認(rèn)為，澳興公司、鹿峰公司就雙方爭(zhēng)議簽訂調(diào)解協(xié)議，并形成（2019）蘇12民終968、1414號(hào)民事調(diào)解書，其實(shí)質(zhì)為合同關(guān)系。該民事調(diào)解書系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容未違反法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)為合法有效。各方當(dāng)事人均應(yīng)按民事調(diào)解書約定履行各自義務(wù)。澳興公司已按民事調(diào)解書約定履行其給付工程款義務(wù)。通過(guò)澳興公司所提供的證據(jù)，可以證實(shí)鹿峰公司未能按民事調(diào)解書履行其應(yīng)盡義務(wù)，即“鹿峰公司于2019年7月10日前向澳興公司移交項(xiàng)目及施工單位應(yīng)負(fù)責(zé)的項(xiàng)目資料”，已構(gòu)成違約，應(yīng)按民事調(diào)解書約定承擔(dān)違約責(zé)任。綜上，澳興公司要求鹿峰公司支付違約金20萬(wàn)元，有事實(shí)和法律依據(jù)，予以支持。 據(jù)此，一審依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第一百零七條、第一百一十四條,《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決：蘇州鹿峰建設(shè)工程有限公司于判決生效之日起七日內(nèi)向澳興春陽(yáng)新材料（江蘇）有限公司支付違約金20萬(wàn)元。 二審中，上訴人鹿峰公司提供：1.建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第二十四條、工程施工合同承包書、備案承包書、備案確定的2013年施工合同范本，證明無(wú)論是法律規(guī)定還是雙方合同約定，鹿峰公司對(duì)工程存在照看保管義務(wù)，應(yīng)在頒發(fā)證書后七日內(nèi)完成移交，本案沒(méi)有頒發(fā)證書，不可能按照調(diào)解書約定完成移交。2.（2019）蘇1281民初7014號(hào)民事裁定書、民事訴狀，證明顧榮斌等人不代表鹿峰公司，其侵占案涉項(xiàng)目不能證明鹿峰公司違約。3.（2019）蘇1281民初6804號(hào)案件庭審筆錄，證明工程資料已經(jīng)全部移交，材料缺失的原因在于澳興公司。4.房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收規(guī)定，按照規(guī)定，工程竣工驗(yàn)收由澳興公司負(fù)責(zé)。5.工程施工承包合同書、招標(biāo)文件，證明案涉工程范圍，已經(jīng)取得房屋產(chǎn)權(quán)證書的是三號(hào)廠房。6.鑒定報(bào)告、首次登記需提交材料，證明安全鑒定報(bào)告可以代替建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案，澳興公司已經(jīng)委托出具了鑒定報(bào)告，未能辦理竣工驗(yàn)收備案不能證明鹿峰公司違約。7.聯(lián)系函，證明澳興公司因自身管理導(dǎo)致資料遺失，此后就竣工驗(yàn)收資料反復(fù)向鹿峰公司催要。8.房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程檔案資料管理規(guī)范，證明該規(guī)范中鹿峰公司應(yīng)負(fù)責(zé)的資料已經(jīng)移交。9.澳興公司于2019年8月5日、8月16日向鹿峰公司發(fā)送的兩份函，2019年8月5日澳興公司發(fā)送的催告函未提到施工單位應(yīng)負(fù)責(zé)的資料，證明澳興公司要求鹿峰公司配合的僅是調(diào)解書第二條規(guī)定的配合辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)。10.澳興春陽(yáng)---蘇州鹿峰交接驗(yàn)收資料清單，該清單左上角、右下角寫的是澳興公司驗(yàn)收所需材料，而不是施工單位應(yīng)負(fù)責(zé)材料。11.2019年6月26日移交資料清單、2019年7月26日移交資料清單2份、2019年8月20日移交資料清單、2019年8月30日移交資料清單、2019年10月9日移交資料清單、2019年10月19日移交資料清單，證明鹿峰公司已經(jīng)向澳興公司移交材料，澳興公司在回函中進(jìn)行了認(rèn)可。 被上訴人澳興公司認(rèn)為建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例、施工合同范本與本案無(wú)關(guān)，工程施工合同承包書、備案承包書經(jīng)泰州市中級(jí)人民法院調(diào)解，已經(jīng)解決雙方糾紛；對(duì)（2019）蘇1281民初7014號(hào)民事裁定書、民事訴狀真實(shí)性無(wú)異議，證明了因案涉項(xiàng)目沒(méi)有如期移交給澳興公司，故鹿峰公司向一審法院起訴并申請(qǐng)先予執(zhí)行。（2019）蘇1281民初6804號(hào)案件庭審筆錄真實(shí)性無(wú)異議，但不能證明工程項(xiàng)目資料已經(jīng)全部提供。房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收規(guī)定屬于部門規(guī)章，該規(guī)定第四條規(guī)定工程竣工驗(yàn)收由建設(shè)單位組織實(shí)施，但第五條規(guī)定了竣工驗(yàn)收條件，上訴人不能提供該條規(guī)定的工程項(xiàng)目資料。工程施工承包合同書、招標(biāo)文件不能證明項(xiàng)目資料已經(jīng)全部移交，不能達(dá)到上訴人的證明目的。對(duì)鑒定報(bào)告真實(shí)性無(wú)異議，但該鑒定報(bào)告不能證明工程已經(jīng)進(jìn)行了竣工驗(yàn)收。單位首次登記須提交材料與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性，不能證明上訴人是否違約。對(duì)2017年2月15日的聯(lián)系函真實(shí)性無(wú)異議，但不能證明鹿峰公司已經(jīng)移交了項(xiàng)目資料，沈德權(quán)是否離職與上訴人移交資料沒(méi)有聯(lián)系。房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程檔案資料管理規(guī)范是地方性部門規(guī)范性文件，不能證明上訴人移交了應(yīng)移交的項(xiàng)目資料。對(duì)澳興公司發(fā)送的兩份函真實(shí)性無(wú)異議，因鹿峰公司未履行調(diào)解書義務(wù)，澳興公司發(fā)送催告函，證明其已經(jīng)違約。對(duì)澳興春陽(yáng)---蘇州鹿峰交接驗(yàn)收資料清單真實(shí)性無(wú)異議，該清單由雙方于2019年10月19日共同制作，所列材料均是施工承包人應(yīng)提供的資料，不包括建設(shè)、監(jiān)理和設(shè)計(jì)單位應(yīng)提供的資料。對(duì)鹿峰公司提供的2019年6月26日移交資料清單不予認(rèn)可，該材料無(wú)制作人及單位蓋章，沒(méi)有接受單位簽字或蓋章，不能證明材料客觀真實(shí)。2019年7月26日交接的是部分工序資料，部分是復(fù)印件，部分無(wú)經(jīng)辦人、負(fù)責(zé)人簽字或未加蓋公章。2019年8月20日竣工圖、2019年8月30日鋼材質(zhì)量證明書、鋼材質(zhì)量合格證屬于施工方應(yīng)當(dāng)移交的項(xiàng)目資料，而不是配合辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)的資料。2019年10月9日移交資料清單、2019年10月19日交接驗(yàn)收驗(yàn)收資料單真實(shí)性無(wú)異議，但不是配合辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)的資料。 本院認(rèn)證認(rèn)為，雙方除對(duì)2019年6月26日移交資料清單真實(shí)性有爭(zhēng)議外，其他真實(shí)性無(wú)異議的證據(jù)，本院予以認(rèn)定，對(duì)其關(guān)聯(lián)性、證明力需結(jié)合本案案情綜合予以認(rèn)定。對(duì)于鹿峰公司提供的2019年6月26日移交資料清單，因無(wú)雙方簽字確認(rèn)，對(duì)其真實(shí)性及證明力本院不予認(rèn)定。 二審審理查明的事實(shí)與原審一致，本院予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)4300元，由上訴人蘇州鹿峰建設(shè)工程有限公司負(fù)擔(dān)（已交）。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)趙旭 審判員繆翠玲 審判員顧春旺 二〇二一年三月四日 書記員劉非

2021-03-17