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上訴人河南宜居實(shí)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)宜居公司）、李銀長(zhǎng)因與被上訴人河南鼎鑫建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)鼎鑫公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服河南省虞城縣人民法院（2020）豫1425民初446號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年10月21日立案后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人宜居公司、李銀長(zhǎng)的共同委托訴訟代理人周洪燦，被上訴人鼎鑫公司的委托訴訟代理人劉利群、宋德華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

宜居公司、李銀長(zhǎng)上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)河南省虞城縣人民法院（2020）豫1425民初446號(hào)民事判決，改判駁回鼎鑫公司的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：一、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。2013年10月15日宜居公司與鼎鑫公司簽訂的工程承包合同第三條第一款第二項(xiàng)約定,工程價(jià)款計(jì)算:別墅獨(dú)院價(jià)款為（含獨(dú)院院墻、大門(mén)、門(mén)樓）:700元／平方米，按實(shí)際工程量計(jì)算。而一審期間鼎鑫公司提交的由虞城縣木蘭測(cè)繪有限公司2017年8月9日至2017年8月10日對(duì)其所建工程進(jìn)行測(cè)繪，并出具虞木測(cè)字（2017）第17018號(hào)房屋面積測(cè)繪報(bào)告。鼎鑫公司所建40棟別墅總面積7865.68平方米,按700元／平方米，總工程款為5505976元，而鼎鑫公司已實(shí)際支付了4644300元，下欠891676元工程款未付，未支付是鼎鑫公司承建的工程并未完工。鼎鑫公司上一次提供的評(píng)估報(bào)告第13頁(yè)可看出配套情況、防盜門(mén)、防盜窗尚未安裝，還有外墻、天棚、毛坯墻、現(xiàn)澆屋頂、灰瓦屋面及室內(nèi)電線(xiàn)均為暗線(xiàn)，獨(dú)立水表、電表及配套長(zhǎng)途電話(huà)，還有公共電視天線(xiàn)預(yù)留孔尚未安裝，鼎鑫公司提供的報(bào)告證實(shí)這個(gè)工程沒(méi)有完工。宜居公司在一審提供的錄像視頻資料也能證實(shí)工程至今未完工，目前仍處于爛尾狀態(tài)，就不可能按照95%支付工程款。根據(jù)雙方簽訂的合同第六條第一款第三項(xiàng)約定，工程主體結(jié)束支付已完工程量的70%工程款，工程交工驗(yàn)收一個(gè)月內(nèi)支付已完工程量的25%工程款，余5%作為質(zhì)保金。按照合同約定,宜居公司應(yīng)支付總工程的70%為3854183.2元,而實(shí)際已支付4644300元。一審法院卻判決宜居公司、李銀長(zhǎng)支付鼎鑫公司工程款3556580元及利息，明顯錯(cuò)誤。一審時(shí)鼎鑫公司提供的測(cè)繪的40棟別墅總面積為7865.68平方米，而本次提供的測(cè)繪總面積為10858.40平方米，鼎鑫公司現(xiàn)又把隔熱層算作面積，沒(méi)有依據(jù)，合同上未約定。一審判決按10858.40平方米，700元／平方米計(jì)算工程款是錯(cuò)誤的。二、鼎鑫公司不是本案適格當(dāng)事人，本案工程實(shí)際施工人是宋德見(jiàn)，鼎鑫公司只是將其資質(zhì)出借給宋德見(jiàn)并未參與到本工程的實(shí)際建設(shè)，且工程至今未竣工驗(yàn)收，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)建設(shè)工程司法解釋?zhuān)┑挠嘘P(guān)規(guī)定，鼎鑫公司與宜居公司簽訂的建設(shè)工程施工合同系無(wú)效合同，且未竣工驗(yàn)收，所以鼎鑫公司請(qǐng)求支付工程款的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)支持。三、一審判決李銀長(zhǎng)承擔(dān)本案責(zé)任明顯錯(cuò)誤。該工程建設(shè)單位為宜居公司，施工單位為鼎鑫公司，雙方簽訂有《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》。李銀長(zhǎng)不是合同當(dāng)事人，更沒(méi)有在合同中負(fù)擔(dān)義務(wù)。按照合同相對(duì)性原理，李銀長(zhǎng)不應(yīng)承擔(dān)支付工程款責(zé)任。 鼎鑫公司辯稱(chēng)：一、工程施工是兩層半的圖紙，第一次測(cè)繪時(shí)，半層未計(jì)算面積，本次測(cè)繪是法院委托鑒定，算上了半層的面積，所以多出2992.72平方米半層面積，但工程款是一致的。二、宜居公司稱(chēng)未施工完畢是錯(cuò)誤的。依據(jù)合同約定，鼎鑫公司將門(mén)窗、防盜窗全部安裝完畢，內(nèi)墻粉刷不屬于鼎鑫公司施工范圍，院墻和主體是分開(kāi)的，鼎鑫公司履行了合同約定的義務(wù)，已經(jīng)把工程交付了，所有驗(yàn)收手續(xù)都移交對(duì)方，目前這40套房屋已經(jīng)出售了十幾套了，但對(duì)方不提供驗(yàn)收手續(xù)。三、宋德見(jiàn)的行為代表鼎鑫公司。李銀長(zhǎng)是本案適格被告，其借用宜居公司的資質(zhì)作為發(fā)包方，應(yīng)與宜居公司共同承擔(dān)責(zé)任，且作為案涉工程的實(shí)際開(kāi)發(fā)人，李銀長(zhǎng)應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。 鼎鑫公司向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：一、判令宜居公司、李銀長(zhǎng)向鼎鑫公司歸還工程款3500000元及利息，后在此基礎(chǔ)上追加訴請(qǐng)為3556580元；二、本案訴訟費(fèi)由宜居公司、李銀長(zhǎng)負(fù)擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年10月15日，鼎鑫公司與宜居公司簽訂建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同，宜居公司將稍崗鎮(zhèn)黑劉中心社區(qū)一期工程5.5萬(wàn)平方米發(fā)包給鼎鑫公司，李銀長(zhǎng)為本案的實(shí)際開(kāi)發(fā)人，承包形式包工包料，每平方米700元，按實(shí)際工程量計(jì)算。經(jīng)仁信工程咨詢(xún)有限公司鑒定，鼎鑫公司實(shí)際承包的虞城縣稍崗鎮(zhèn)黑劉村黑劉中心社區(qū)40套別墅施工面積為10858.40平方米，鑒定工程造價(jià)為7600880元。合同簽訂后，鼎鑫公司按約定履行了合同義務(wù)，宜居公司、李銀長(zhǎng)給付了鼎鑫公司工程款4044300元，但宜居公司、李銀長(zhǎng)尚欠鼎鑫公司工程款3556580沒(méi)有支付?，F(xiàn)宜居公司、李銀長(zhǎng)已將部分房屋出售。雙方因尾款結(jié)算支付發(fā)生矛盾訴至法院。 一審法院認(rèn)為，宜居公司與鼎鑫公司簽訂了《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》，雙方之間存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系。宜居公司應(yīng)按照約定給付鼎鑫公司工程款。涉案工程雖未經(jīng)竣工驗(yàn)收，但宜居公司已經(jīng)出售部分房屋，屬于建設(shè)工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的情形，應(yīng)以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。關(guān)于鼎鑫公司訴請(qǐng)的工程款利息，《建設(shè)工程司法解釋》第十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計(jì)算”。第十八條規(guī)定：“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：……（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。”依據(jù)上述規(guī)定，宜居公司、李銀長(zhǎng)應(yīng)向鼎鑫公司支付所欠工程款3556580元及利息（從鼎鑫公司提起訴訟之日起至2020年8月20日，按照年利率6%的標(biāo)準(zhǔn)；2020年8月20日至清償全部工程款之日止，按照一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率賠償鼎鑫公司利息損失）。關(guān)于宜居公司提出的對(duì)未完工工程進(jìn)行鑒定的問(wèn)題，宜居公司在本案的審理過(guò)程中，于2020年3月15日向該院申請(qǐng)對(duì)40棟房屋尾工價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，該院多次要求宜居公司提供相關(guān)資料及相關(guān)圖紙，因其一直未提供，該院于2020年4月7日依法向宜居公司送達(dá)了舉證通知書(shū)，要求宜居公司接到通知后三日內(nèi)提供相關(guān)資料及相關(guān)圖紙，因宜居公司拒不提供，視為該公司放棄權(quán)利。一審判決：宜居公司、李銀長(zhǎng)于判決生效之日起十日內(nèi)給付鼎鑫公司工程款3556580元及利息（2017年6月6日至2020年8月20日，按照年利率6%的標(biāo)準(zhǔn)；2020年8月20日至清償全部工程款之日止按照一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率，賠償鼎鑫公司利息損失）。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)的義務(wù)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的利息。案件受理費(fèi)35253元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元、鑒定費(fèi)45000元，合計(jì)85253元，由宜居公司、李銀長(zhǎng)負(fù)擔(dān)。 本院二審期間，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。 本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審認(rèn)定的事實(shí)一致

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)35253元，由上訴人河南宜居實(shí)業(yè)有限公司、李銀長(zhǎng)負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)許玉霞 審判員文志林 審判員曹燚森 二〇二〇年十二月二十一日 書(shū)記員李登攀

2021-02-03