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原告麗水市安居房建設(shè)有限公司訴被告浙江同心建筑工程有限公司、第三人浙江處州建設(shè)管理有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，原告于2019年5月14日向本院起訴，本院于2019年11月4日作出判決，經(jīng)上訴，麗水市中級人民法院于2020年2月25日裁定發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，分別于2020年4月23日、2020年4月28日公開開庭進行了審理。原告麗水市安居房建設(shè)有限公司的委托代理人徐淑華、被告浙江同心建筑工程有限公司的委托代理人鄭勝東、陸斌、第三人浙江處州建設(shè)管理有限公司葛華龍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

原告麗水市安居房建設(shè)有限公司訴稱：原告通過公開招投標(biāo)，確定被告為麗水市江濱農(nóng)民（大洋）公寓工程施工的中標(biāo)人，并于2011年2月25日與被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》，合同第一部分協(xié)議書第三條約定“合同工期總?cè)諝v天數(shù)為800元，開工日期以發(fā)包人發(fā)出的書面開工通知日期為準(zhǔn)，竣工日期以竣工報告時間為準(zhǔn)”；合同專用條款第47條第4項約定“工期延誤在5個月內(nèi)的按40000元／天賠償給發(fā)包人，總額不超過履約保證金的20%。如工期延誤超過5個月的，前5月個月共計處罰600萬元，之后按50000元／天予以處罰”；合同條款同時約定了建設(shè)工程價款、支付方式等其他內(nèi)容。合同簽訂后，被告于2011年10月1日進場施工，案涉工程于2016年9月30日竣工驗收。2018年11月7日，浙江建航工程咨詢有限公司對該項目出具工程造價咨詢報告，審定案涉工程造價總計為200076459元。截至目前，原告已支付工程進度款190689665元，另扣除出借被告的幫扶資金、案涉工程應(yīng)扣留的質(zhì)保金、維修費、追加審計費等，被告尚有工程余款及本期應(yīng)返還質(zhì)保金共計人民幣1832802元。然，案涉工程在施工過程中，被告因缺乏資金等原因造成工程嚴(yán)重逾期，實際施工天數(shù)遠遠超過合同約定的天數(shù)，給原告造成了嚴(yán)重的損失，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。目前，原告確認(rèn)的屬于被告原因延誤的工期為715.5天，根據(jù)合同約定違約賠償及處罰的計算方式，被告應(yīng)支付原告延誤工期的違約賠償和處罰金共計人民幣34275000元；扣除上述原告應(yīng)支付被告的工程余款及本期應(yīng)返還質(zhì)保金1832802元后，被告仍需支付原告逾期完工的違約賠償及處罰共計人民幣32442198元。另，被告尚有尾留工程款9386794元的增值稅專用發(fā)票未開具給原告，被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定履行開具發(fā)票的義務(wù)。為此訴請：被告支付原告工期延誤的違約賠償和處罰金共計32442198元。 被告浙江同心建筑工程有限公司辯稱：一、由于本案涉及的房地產(chǎn)開發(fā)項目實際由程雪飛承包施工，程雪飛在該項目實際施工過程中存在與項目有關(guān)管理人員、材料供應(yīng)商、分包商等相互串通、勾結(jié)，采取虛報材料款、工程量、班組工資等不法手段，多領(lǐng)、冒領(lǐng)、侵吞工程款的違法犯罪事實涉嫌犯罪，公安機關(guān)已正式立案偵查，根據(jù)“先刑后民”的案件審理原則，請求人民法院中止審理本案，將本案移送公安機關(guān)偵查。二、原告與被告至今為止并未對實際工程達成一致，因此無法計算工期違約賠償?shù)慕痤~。因案涉房地產(chǎn)項目的施工延誤原因十分復(fù)雜，雙方就工期簽證一事，多次進行談判并且曠日持久。2017年5月4日，被告上報工期簽證聯(lián)系單，聯(lián)系單已就工期增加原因、時長進行說明，要求核定增加工期。2017年5月14日，監(jiān)理單位審查以后，簽署意見，共計核增工期697.5天。被告認(rèn)為還有部分工期應(yīng)該核增，并積極與監(jiān)理單位、原告協(xié)商，同時被告向幫扶監(jiān)管部門——麗水市房監(jiān)辦匯報，請求房監(jiān)辦出面幫助協(xié)調(diào)。2018年2月2日，麗水市房監(jiān)辦、原告、被告召開協(xié)商會，會議商定：1、為了加快問題的解決，一致同意將工期處罰問題上報原告的上級公司麗水市城投公司及市政府相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。2、將工期處罰限定于行業(yè)上限之內(nèi)（被告希望免于工期處罰，或限定在360萬元以下，原告認(rèn)為應(yīng)該在600萬元內(nèi)）。3、會議商定由于前期很多工期簽證單都沒有補充，且臨近春節(jié)，時間緊，現(xiàn)在既然要上報上級部門決定核減工期處罰，為了加快速度就擱置爭議，工期簽證單不再簽了，只就目前已有的簽證單進行計算上報。由于上報上級部門沒有下達最終的結(jié)果，被告于2018年3月7日函告麗水市安居房建設(shè)有限公司，鑒于2018年2月2日市房監(jiān)辦、原告和被告三方的會議精神，共同商定提請上級部門協(xié)商工期延誤問題并有可能將公司罰款額限定于行業(yè)慣例之內(nèi)。為抓緊上報工期延誤數(shù)據(jù)，三方商定只將目前已整理好的部分工期資料上報核實，其余未整理好或雙方分歧較大的部分不列入報告審核范圍。因此被告按照會議內(nèi)容，放棄了2017年5月14日核定的工期簽證材料，重新整理了新的簽證材料上報。但由于各主管部門至今尚未對被告的工期簽證做出最后決定，為規(guī)避風(fēng)險，在此向原告聲明，被告對2018年2月5日上報工期簽證材料不予認(rèn)可。原告江濱農(nóng)民公寓項目業(yè)主代表周愛法于2018年3月8日簽收。三、投標(biāo)書明確載明未履行工期承諾違約金為履約保證金3000萬元的20%，即600萬元，并且再一次十分明確約定工期延誤賠償限額為600萬元。1、《投標(biāo)書》對上述建設(shè)項目的工期延誤賠償限額進行明確約定。2、招投標(biāo)文件與《專用條款》的約定中關(guān)于工期延誤責(zé)任承擔(dān)條款有沖突，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用招投標(biāo)文件。麗水市江濱農(nóng)民（大洋）公寓工程招標(biāo)文件（招標(biāo)序號：麗建招Ａ（2010）149號）第五頁明確約定：（招標(biāo)須知）中標(biāo)人履約保證金額人民幣3000萬元。未履行工期承諾違約金為履約保證金額度20%，此外，還就工期延誤賠償標(biāo)準(zhǔn)做了進一步量化說明：工期延誤賠償標(biāo)準(zhǔn)40000元／天，工期延誤賠償限額600萬。合同條款47補充條款4，又制定了背離投標(biāo)文件的原則精神的條款：“工期延誤在五個月內(nèi)的按40000元／天賠償給發(fā)包人，總額不超過履約保證金的20%。如果工期延誤超過5個月的，前5個月共計處罰600萬，之后按50000元／天予以處罰?！备鶕?jù)《招標(biāo)須知》第五頁的備注說明：“具體處罰細(xì)則在合同補充條款中已予明確。”該備注表述非常明確，即招標(biāo)合同補充條款應(yīng)該根據(jù)工期延誤賠償標(biāo)準(zhǔn)及工期延誤賠償限額，在此范圍內(nèi)制定相應(yīng)“細(xì)則”，以作為工期延誤處罰標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。該說明表述非常準(zhǔn)確，即沒有授予相應(yīng)補充條款突破工期延誤賠償限額的權(quán)力。合同范本應(yīng)根據(jù)招標(biāo)文件的原則精神制定，不應(yīng)擅自突破。根據(jù)了解，在被告取得該建設(shè)項目后，原告也意識到收取的履約保證金過高，且工期違約金突破上限的做法不合理，即進行了修正，因此與其他施工企業(yè)的類似施工合同中，一般就延誤工期規(guī)定不超過合同總額3%的違約金，也取消了誤工期上不封頂?shù)臈l款約定。鑒于招標(biāo)行為系由業(yè)主方即原告的委托，招標(biāo)文件經(jīng)業(yè)主與招標(biāo)代理人協(xié)商制定，傾向于保護委托人即業(yè)主方的權(quán)益，投標(biāo)方和施工方處于弱勢地位，無法對不公平條款進行修正，請人民法院按照公平原則，對招標(biāo)文件沖突條款予以糾正，以保證被告的權(quán)益。綜上所述，所謂工期簽證至今還處于懸置狀態(tài)。此次原告向法院提交的《關(guān)于江濱農(nóng)民公寓項目工期延誤處罰問題的說明》，其計算結(jié)果，被告還是第一次看到。其計算依據(jù)從何而來，不得而知。被告認(rèn)為，工期簽證需根據(jù)施工實際情況，業(yè)主、施工方及監(jiān)理方三方核對、協(xié)商、認(rèn)可，方能形成。如此不遵守工作流程、不考慮實際情況、不尊重歷史過程，不考慮施工單位的意見，簡單粗暴，自出結(jié)論，違背了起碼的平等和公正原則。四、請人民法院酌情考慮由于原告前期工作不到位導(dǎo)致的被告的巨額的經(jīng)濟損失。原告與被告于2011年2月25日簽訂了施工合同，但由于業(yè)主在政策處理等方面遲遲沒有到位，一直到2011年10月28日才正式開工。七個多月時間的拖延，被告不僅遭受了由于備工、備料等方面的經(jīng)濟損失，還額外承擔(dān)了3000萬元保證金的額外資金成本。從這一方面看，施工合同具有很明顯的不公平性，合同只強調(diào)延誤工期對施工企業(yè)的處罰，對原告引起的延誤工期怎么處罰并沒有約定，明顯加重施工企業(yè)責(zé)任，逃避業(yè)主單位應(yīng)擔(dān)的責(zé)任，應(yīng)屬無效的格式條款。五、請人民法院酌情考慮本案涉及的建設(shè)項目建設(shè)期間，施工企業(yè)所做出的努力和損失。在項目開工不久，2012年1月8日，被告的實際控制人陳王斌因涉嫌犯罪被司法羈押，后被告的法定代表人葉愛芳（陳王斌妻子）也被羈押，企業(yè)被納入市房監(jiān)辦的監(jiān)管，瀕臨倒閉。與此同時，被告已經(jīng)發(fā)現(xiàn)有巨額資金被實際承包人程雪飛挪用。鑒于當(dāng)時還有三千萬保證金在，且項目拖延時間還不長，為避免擴大損失，被告要求工程結(jié)算退出施工。原告多次與市房監(jiān)辦聯(lián)系，要求被告繼續(xù)施工。由于該項目建設(shè)受到信訪局及有關(guān)市領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)注，要求全力加快施工盡早交付，還建立了市房監(jiān)辦、原告、被告、實際承包人程雪飛四方監(jiān)管的賬戶和監(jiān)管辦法。為了加快工程建設(shè)，在已經(jīng)被浙江同心集團集資矛盾幾乎拖垮的情況下，被告不僅自己墊資、還動員關(guān)聯(lián)公司同心混凝土公司墊貨款，重新啟動建設(shè)，終于在2016年8月17日完成初驗。期間，雙方多次就工期等問題提出要求，主管部門和原告均口頭表示認(rèn)可、理解，并會在工程結(jié)束后一并考慮。案涉工程時間跨度長，且原告已歷任三屆領(lǐng)導(dǎo)班子，被告已歷任兩屆經(jīng)營班子、市房監(jiān)辦也歷任兩屆領(lǐng)導(dǎo)班子，工程實際承包人程雪飛也因該工程被公安機關(guān)立案偵查。在如此長的時間段，如此困難的情形下，工程能夠順利交付，化解了社會矛盾，是多部門共同努力的結(jié)果。希望人民法院都能夠多方征詢、查明真相，以歷史的眼光看問題，做出公正的判決。 經(jīng)審理查明：經(jīng)招投標(biāo)，被告中標(biāo)案涉工程。2011年2月25日，原、被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定：由被告承建麗水市江濱農(nóng)民（大洋）公寓的井點降水、土建、給排水、電氣、消防、通風(fēng)等工程以及小區(qū)內(nèi)配套工程施工；工期800天；開工日期以發(fā)包人發(fā)出的書面開工通知日期為準(zhǔn)，竣工日期以竣工報告時間為準(zhǔn)。合同第三部分專用條例中約定：“合同文件組成及解釋順序為：本合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書、本合同專用條款、本合同通用條款、投標(biāo)書及附件、招標(biāo)文件、施工規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件、施工圖紙、其他有關(guān)雙方洽商、變更等書面協(xié)議文件?！焙贤瑢Ｓ脳l款第47條第4項約定“工期延誤在5個月內(nèi)的按40000元／天賠償給發(fā)包人，總額不超過履約保證金的20%。如工期延誤超過5個月的，前5個月共計處罰600萬元，之后按50000元／天予以處罰?！焙贤s定質(zhì)保金3%?！豆こ藤|(zhì)量保修書》第五條約定：“自工程通過竣工驗收之日起，滿一年后的30天內(nèi)發(fā)包人向承包人返還質(zhì)量保修金總額（扣除保修范圍內(nèi)已使用的保修金）的30%，滿二年后的30天內(nèi)發(fā)包人向承包人返還質(zhì)量保修金總額（扣除保修范圍內(nèi)已使用的保修金）的50%，滿八年后的30天內(nèi)發(fā)包人將剩余保修金全部返還承包人。” 合同簽訂后，被告分別于2011年10月1日、10月28日對不同施工范圍分別進場施工。2014年6月24日，原、被告簽訂《麗水江濱農(nóng)民公寓項目建設(shè)工程施工合同補充協(xié)議（四）》載，因工程實施過程中施工單位資金嚴(yán)重困難，項目施工進展緩慢，嚴(yán)重滯后于進度計劃。雙方為此就工程量支付方案和節(jié)點扣款、預(yù)付款退還時間等事項進行協(xié)商，并成立共管賬戶。后案涉工程于2016年9月30日通過竣工驗收。 2017年5月14日的《工程工期簽證聯(lián)系單》，載明被告要求工期簽證增加的以下11點意見：1.樁基工程一區(qū)原標(biāo)底工程量為529根樁，實際為707根樁，增加178根樁；二區(qū)原標(biāo)底工程量為566根樁，實際為935根樁，增加369根樁，合計增加547根樁，該項工程工期增加109.5天。2.根據(jù)2011年10月24日江濱農(nóng)民公寓局部基坑塌方專題會議紀(jì)要，基坑塌方長度126.5米，需增加鋼板樁。該項施工在我項目總工期的關(guān)鍵線路上，且施工難度大，該項工程工期增加60天。3.根據(jù)2011年11月1日江濱農(nóng)民公寓地下室基坑圍護工程及基坑排水方案，本項目地該項工程工期增加180天。下水位較高，施工難度大，且在總工期的關(guān)鍵線路上，4.根據(jù)2012年4月13日江濱農(nóng)民公寓局部基坑塌方專題會議紀(jì)要，基坑塌方長度136米，需增加鋼板樁。該項施工在我項目總工期的關(guān)鍵線路上，且施工難度大，該項工程工期增加70天。5.2012年、2013年、2014年、2015年6月6日至8日接通知迎接高考停工；合計工期增加12天。6.2013年3月上報要求電梯2013年3月31日前進場，電梯施工合同簽訂時間為2012年6月22日，實際進場施工為2014年9月2日，電梯本應(yīng)該在2014年初進場施工，工期增加520天（包括2013年-2014年高考停工6天）該項工期增加514天。7.根據(jù)2013年6月4日報告，我公司要求煤氣管道在2013年10月30日前需進場施工，但煤氣管道實際進場施工時間為2014年10月21日，工期增加工期拖延355天（本項工期增加與第6點有重復(fù)，工期增加應(yīng)從2014年9月3日到2014年10月21日）該項工期增加49天。8.根據(jù)2013年6月4日報告，我公司要求弱電智能化工程在2013年4月30日前進場施工，但實際弱電施工圖紙交底會審時間為2014年7月11日，實際進場施工時間為2014年10月10日，工期增加528天；2014年10月10日施工至2014年12月22日又停止施工了，一直到2015年10月9日又才進場施工，中間停工292天。合計工期增加820天（本項工期增加與第6、第7點有重復(fù)，其中包括2015年度高考停工3天，工期增加應(yīng)從2014年12月23日至2015年10月9日）該項工期增加289天。9.2013年7月13日接施工管理處通知臺風(fēng)蘇力登陸，13日上午至14日晚工地停工2天；2013年8月22日接施工管理處通知臺風(fēng)譚美登陸，22日上午至23日晚工地停工2天；2013年9月22日接施工管理處通知臺風(fēng)天兔登陸，22日上午至23日晚工地停工2天；2013年10月7日接施工管理處通知臺風(fēng)菲特登陸，7日上午至9日晚工地停工3天；2013年11月10日接施工管理處通知臺風(fēng)海燕登陸，10日上午至11日晚工地停工2天；2014年9月22日接施工管理處通知臺風(fēng)鳳凰登陸，22日上午至23日晚工地停工2天；2015年7月10日接施工管理處通知臺風(fēng)燦鴻登陸，10日下午至12日晚工地停工2.5天；2015年9月29日接施工管理處通知臺風(fēng)杜鵑登陸，29日上午至30日晚工地停工2天。合計工期增加17.5天。10.2015年3月3日接安監(jiān)站通知3月3日至7月15日配合創(chuàng)平安工作停工；合計工期增加13天。11.根據(jù)2016年8月11日聯(lián)系單對設(shè)計遺漏的通風(fēng)井進行施工，該項工程工期增加20天。該聯(lián)系單載明監(jiān)理單位（第三人）的意見為：第1點：樁基總施工時間為220天，總樁基約1600根（含增加547根），按比例增加工期為220天÷1600根×547根＝75.2，增加工期為76天；第2點：情況屬實，實際施工時斷斷續(xù)續(xù)，結(jié)合實際綜合考慮，工期增加45天；第3點:施工單位根據(jù)2011年11月1日提出審核意見開始實施，情況屬實，增加工期180天；第4、5、9、10點：情況屬實，工期增加112.5天（70天＋12天＋17.5天＋13天）；第6、7、8點：各專業(yè)施工單位進場施工情況屬實，給總包單位確實造成影響正常計劃安排，綜合考慮工期影響按1／3計算，即（514＋49＋289）÷3＝284天；第11點：情況屬實，但工程初驗為2016年8月17日（為工期結(jié)束時間），該部位施工時已在工程初驗后實施，故工期不予增加。原告在該份工程聯(lián)系單上未簽署意見，也未簽章。對上述聯(lián)系單，原告認(rèn)為：不同意第1點增加工期，因為設(shè)計就是按照1642根樁基來設(shè)計的，工期核定時已經(jīng)考慮；對于第2、3點，綜合考慮同意第2、3點順延工期45天；對于第4點，同意順延60天；對于第6、7、8點，綜合各方面因素考慮，共給予順延工期120天；對于第5、9、10點，同意順延。 2019年4月16日，原告與第三人（監(jiān)理單位）共同出具《關(guān)于江濱農(nóng)民公寓項目工期延誤出發(fā)問題的說明》載：江濱農(nóng)民公寓項目于2011年10月1日正式開工建設(shè)，合同工期為800天，建設(shè)期間主要因施工單位資金鏈斷裂、管理不當(dāng)?shù)仍蜓诱`工期，本項目實際于2016年8月17日初驗，截止初驗歷時1783天，超過約定工期983天，最終于2016年9月30日進行了竣工驗收。經(jīng)項目監(jiān)理單位審核，麗水市安居房建設(shè)有限公司確定本項目因施工單位原因造成工期延續(xù)天數(shù)為715.5天，根據(jù)施工合同補充條款第4條：“工期延誤在5個月內(nèi)的按40000元／天賠償給發(fā)包人，總額不超過履約保證金的20%。如工期延誤超過5個月的，前5個月共計處罰600萬，之后按50000元／天予以處罰?！?2018年11月7日，浙江建航工程咨詢有限公司出具的《關(guān)于麗水市江濱農(nóng)民（大洋）公寓工程結(jié)算審核情況的報告》,載明：本工程送審造價為237976219元，審定造價200076459元，凈核減額為37899760元，核減率為15.93%；因本項目延誤工期具體天數(shù)未確認(rèn)，故本審核報告中未扣除工期處罰金額。經(jīng)協(xié)商，應(yīng)由被告負(fù)擔(dān)的案涉工程審核追加收費按865000元收取，該費用實際已由原告支付，被告同意原告在應(yīng)向被告支付的工程款中扣除865000元。 原告實際收到案涉工程的工程款190689665元（包括幫扶資金500萬元）。被告對于截止一審辯論終結(jié)時應(yīng)退還質(zhì)保金金額4313302元（質(zhì)保金總額的80%再依約扣減墊付的維修費，即200076459×3%×80%-488532），無異議。 本院據(jù)以認(rèn)定上述事實的證據(jù)有：原告提供的雙方的身份證據(jù)、建設(shè)工程施工合同、竣工驗收備案表、工程預(yù)（結(jié)）決算批復(fù)、工程造價咨詢報告書、關(guān)于麗水市江濱農(nóng)民（大洋）公寓工程結(jié)算審核情況的報告、關(guān)于江濱農(nóng)民公寓項目工期延誤處罰問題的說明、竣工測繪成果表、建設(shè)工程建筑面積實測匯總表、麗水市發(fā)改委關(guān)于麗水市江濱農(nóng)民公寓項目初步設(shè)計的批復(fù)、江濱區(qū)塊舊城改造國有土地房屋拆遷補償安置實施細(xì)則、關(guān)于公布2008年度麗水市市區(qū)房屋拆遷重置價格等相關(guān)補償標(biāo)準(zhǔn)的通知、協(xié)議書、麗水市直接政府投資項目結(jié)算報告編制質(zhì)量承諾書、發(fā)票、大洋河三區(qū)委托維修協(xié)議書及報告、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同、工程工期簽證聯(lián)系單，被告提供的立案決定書、建設(shè)工程項目管理目標(biāo)責(zé)任書、麗水市江濱農(nóng)民公寓項目建設(shè)工程施工合同補充協(xié)議（四）、工程工期簽證聯(lián)系單、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件以及當(dāng)事人當(dāng)庭陳述

一、被告浙江同心建筑工程有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)支付原告麗水市安居房建設(shè)有限公司人民幣30475000元。 二、駁回原告麗水市安居房建設(shè)有限公司的其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 案件受理費204011元，由原告麗水市安居房建設(shè)有限公司負(fù)擔(dān)19000元，由被告浙江同心建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)185011元。 如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省麗水市中級人民法院

審判長朱海峰 人民陪審員章慧玲 人民陪審員范紹其 二〇二一年一月六日 代書記員陳丹丹

2021-01-26