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再審申請(qǐng)人河南東方建設(shè)集團(tuán)發(fā)展有限公司、河南東方建設(shè)集團(tuán)發(fā)展有限公司太原分公司因與被申請(qǐng)人山西錦盛商貿(mào)有限公司買賣合同糾紛一案，不服呂梁市中級(jí)人民法院（2019）晉11民終2390號(hào)民事判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

河南東方建設(shè)集團(tuán)發(fā)展有限公司、河南東方建設(shè)集團(tuán)發(fā)展有限公司太原分公司申請(qǐng)?jiān)賹徴?qǐng)求：1.撤銷呂梁市中級(jí)人民法院（2019）晉11民終2390號(hào)判決，依法改判駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求，或發(fā)回重審此案；2.訴訟費(fèi)用由被申請(qǐng)人承擔(dān)。事實(shí)與理由： （一）原判認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。1、《鋼材購(gòu)銷合同》不符合合同約定的“雙方簽字并加蓋公章”的生效條件而不生效，《鋼材結(jié)算協(xié)議》無(wú)效。（1）根據(jù)《鋼材銷售合同》第八條“4、本合同經(jīng)甲乙雙方簽字并加蓋公章后發(fā)生法律效力”的規(guī)定，加蓋公章是該合同生效的必要條件。申請(qǐng)人沒有在上面加蓋公章，因此，《鋼材購(gòu)銷合同》從來(lái)就沒有生效，對(duì)申請(qǐng)人更沒有約束力。被申請(qǐng)人在本案一審所提交的第一份和第二份訴訟狀中，均未提及有該2012年6月1日簽定的《鋼材銷售合同》。第一份訴稱“2013年5月左右，……簽訂鋼材購(gòu)買協(xié)議”，第二份訴稱“本案實(shí)際情況是原告與二被告口頭簽訂鋼材買賣協(xié)議”。說明在起訴之時(shí)2012年6月1日的《鋼材銷售合同》本身就不存在，系被申請(qǐng)人隨后偽造，且沒有實(shí)際履行過。（2）《鋼材結(jié)算協(xié)議》是一個(gè)虛假協(xié)議，加蓋的是常林平私刻的項(xiàng)目部印章而無(wú)效，該協(xié)議結(jié)算的是“2013年5月8日至2013年11月13日期間”的所需鋼材款，申請(qǐng)人從未收到過被申請(qǐng)人的鋼材，被申請(qǐng)人從未提供其履行供應(yīng)鋼材時(shí)申請(qǐng)人方出具的收貨手續(xù)，被申請(qǐng)人有義務(wù)出具原始憑證，并提交法庭質(zhì)證。只有查清鋼材款總數(shù)，才能得出欠款金額。（3）一二審判定申請(qǐng)人拖欠被申請(qǐng)人鋼材款3526894.36元是錯(cuò)誤的。假設(shè)《鋼材結(jié)算協(xié)議》成立，那么鋼材款共計(jì)9406923元，已支付800萬(wàn)元，下欠的應(yīng)該是1406323元。申請(qǐng)人支付鋼材款時(shí)沒有說明是支付資金占用費(fèi)，那么就一定是鋼材款，如果是資金占用費(fèi)才需要特別說明。一審法院將800萬(wàn)元已付款主觀推導(dǎo)出含2119970.9288元資金占用費(fèi)，從而人為減少申請(qǐng)人已付鋼材款2119970.9288元，增加申請(qǐng)人鋼材款欠款金額2119970.9288元。并且導(dǎo)致一審判決以該增加的金額為基數(shù)，以月利息2分從2014年7月1日起算，5年多利息300余萬(wàn)元。一審判決在支持利滾利情況下，憑空增加申請(qǐng)人500余萬(wàn)元的債務(wù)負(fù)擔(dān)是明顯有誤的。一二審判決認(rèn)定截止2014年7月1日，申請(qǐng)人的資金占用費(fèi)3391548.527元是錯(cuò)誤的。資金占用費(fèi)如果存在，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)減，資金占用費(fèi)用實(shí)際是違約金性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)以欠款額的30%為限。2、常林平的行為不夠職務(wù)行為和表見代理，本案所涉鋼材款糾紛應(yīng)由本人承擔(dān)，判決申請(qǐng)人承擔(dān)是錯(cuò)誤的。（1）申請(qǐng)人并未授權(quán)常林平。（2）原告明知是常林平進(jìn)行交易，而非申請(qǐng)人。（3）原審判決僅憑常林平自稱為公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，就認(rèn)定其行為是代表公司的職務(wù)行為是不當(dāng)?shù)模C據(jù)是不充分的。3、本案漏列常林平為必要共同被告，根據(jù)其行為和所享受的權(quán)益，常林平應(yīng)為必要共同被告，承擔(dān)法律責(zé)任：（1）本案從《銷售合同》和《結(jié)算協(xié)議書》來(lái)看，都系常林平偽造公司項(xiàng)目部印章引起的行為，鄭州市公安局長(zhǎng)興路分局已經(jīng)受理常林平偽造公司印章的案件。（2）一審中再審申請(qǐng)人已經(jīng)向法院申請(qǐng)追加，但一審法院以種種理由不予受理。并且一審法院在案件材料送達(dá)再審申請(qǐng)人前就對(duì)常林平進(jìn)行詢問，明顯有損壞再審申請(qǐng)人利益的嫌疑。（3）常林平掛靠申請(qǐng)人進(jìn)行施工，對(duì)其與被申請(qǐng)人的交往申請(qǐng)人方一概不知。常林平作為實(shí)際施工人，應(yīng)當(dāng)列為必要的共同訴訟參與人參加訴訟，這樣才能查清案件的基本事實(shí)。（4）常林平參加訴訟能夠防止其與被申請(qǐng)人串通進(jìn)行虛假訴訟，損害申請(qǐng)人利益行為的發(fā)生。（5）常林平掛靠申請(qǐng)人進(jìn)行施工，已經(jīng)將所有工程款從山西日日高房地產(chǎn)公司取走，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。 （二）原判決適用法律錯(cuò)誤。1、原判決在申請(qǐng)人提出違約金過高要求調(diào)整時(shí)未依法予以調(diào)整。原審判決以3526894.36元作為利息計(jì)算基數(shù)是錯(cuò)誤的。如果《鋼材結(jié)算協(xié)議》成立，鋼材款共計(jì)9406923元，已付800萬(wàn)元，下欠1406923元，如果計(jì)算資金占用期間利息，其基數(shù)也應(yīng)當(dāng)是1406923元。從2014年7月1日至今已經(jīng)5年多，在加上之前近兩年，6、7年的資金占用期，資金占用費(fèi)超過本金近200%，不應(yīng)得到保護(hù)。資金占用期占用費(fèi)的計(jì)算，不應(yīng)當(dāng)成為交易常態(tài)，對(duì)超過一定期限仍不對(duì)自身權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的被申請(qǐng)人，不應(yīng)該過分保護(hù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)減。2、本案定性為買賣合同性質(zhì)的糾紛，若《鋼材款結(jié)算協(xié)議》有效，協(xié)議中雖然約定了鋼材款按每月2%的利息支付，但對(duì)于本案逾期付款利息的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)參照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十九條第二款之相關(guān)規(guī)定作為裁判的依據(jù)。綜上所述，申請(qǐng)人的再審申請(qǐng)符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二、六項(xiàng)的規(guī)定，請(qǐng)求對(duì)本案進(jìn)行再審

駁回河南東方建設(shè)集團(tuán)發(fā)展有限公司、河南東方建設(shè)集團(tuán)發(fā)展有限公司太原分公司的再審申請(qǐng)

審判長(zhǎng)李曉軒 審判員張林 審判員王懷師 二〇二〇年八月十日 書記員佘顥

2021-01-18