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再審申請人倪肅因與被申請人彭帥、一審被告五河縣建筑公司建設工程施工合同糾紛一案,不服安徽省蚌埠市中級人民法院（2020）皖03民終1424號民事判決，向本院申請再審。本院于2020年10月15日立案后，依法組成合議庭進行了審查。本案現已審查終結

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倪肅申請再審稱：1、一、二審法院漏算已付款505000元?，F有證據表明:案涉2994706元款項是由保證金10萬元＋門窗款128萬元＋水電工程款1614706元組成，而倪肅及五河建筑公司直接代付“葉樹清”班組的農民工工資1060725元未包括在2994706元之內,但屬于彭帥應付款范圍，且在一審起訴時彭帥也自認屬實，因此，二審法院以倪肅2017年4月1日確認的對賬單據為最終結算單據，且已包含倪肅及五河建筑公司直接代付“葉樹清”班組的農民工工資1060725元，不符合客觀事實。倪肅于2017年4月1日簽訂情況屬實,僅僅是認可2017年1月18日之前已付工程款數額問題,且該數額也未包括代付“葉樹清”1060725元款項事宜，更未包括2017年1月26日倪肅支付的35萬元和五河銀行國際大酒店代付的11萬元，該46萬元的付款時間發(fā)生在2017年1月18日的單據之后，因此,在雙方總結算時,應當予以扣除該46萬元。2、二審法院漏扣了審計費57568元。一審中,倪肅提供了審計費的實際發(fā)生額為57568元,并提供了審計繳費憑證予以佐證，根據按照《水電工程施工合同》第十條約定:“乙方（彭帥）應向甲方（五河建筑公司）繳納做預算的千分之一,決算費及審計費按實際發(fā)生額繳納”，但二審法院僅僅抵扣了預算費5028元,決算費5000元,漏扣審計費57568元。3、二審法院按照月息2%計算利息無任何依據。首先，案涉合同無效，合同中的違約條款亦屬無效。倪肅未支付彭帥工程款是因為五河建筑公司和發(fā)包方未向其支付。即使如此,倪肅已向彭帥支付了4560431元,扣除彭帥應承擔的管理費及預算、決算、審計費及應承擔的維修材料款后,僅尚欠工程款477002元未付，雖存在欠付行為,但情節(jié)不嚴重。二審法院按照月息2%計算利息過高,也高于蚌埠市中級人民法院（2020）皖03民終55號民事判決書認定的利息損失，屬于法律適用錯誤。其次，倪肅于2017年4月1日簽字的砂款和保證金款從2017年1月1日按月息2%計算的證據,不能作為計算653409元的依據。第一,該證據未寫明計算利息的基數金額,更無法知曉該證據是否與653409元有關聯,該月息2%的證據屬于約定不明視為沒有約定，況且,該證據系彭帥脅迫倪肅所寫。第二，《水電工程施工合同》中未約定工程保證金利息,且在建設工程案件中,保證金均是無息退回,也不存在利息問題。因此,原審法院認定本案為民間借貸,按照月息2%計算利息，顯屬錯誤。4、倪肅與五河縣建筑公司系轉包合同關系,本案《水電工程施工合同》及《建筑工程塑鋼門窗安裝施工合同》主體是彭帥和五河建筑公司,因此,倪肅不是本案適格訴訟主體。本案直接付款主體應是五河建筑公司而不是倪肅，即使倪肅承擔付款責任應當是連帶付款責任而不是直接付款責任。綜上，倪肅依據《民事訴訟法》第200條第二、六項之規(guī)定，申請再審

駁回倪肅的再審申請

審判長汪紹平 審判員陶寶定 審判員余乃榮 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理楊福來 書記員徐珍妮

2021-01-14