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上訴人泉州市煙草公司鯉城分公司（以下簡稱煙草鯉城分公司）因與被上訴人福建省?；徒ㄖこ逃邢薰荆ㄒ韵潞喎Q睿煌公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服福建省泉州市鯉城區(qū)人民法院（2019）閩0502民初697號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年9月26日受理后，依法組成合議庭進(jìn)行審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

煙草鯉城分公司上訴請求：1.撤銷（2019）閩0502民初697號民事判決，依法改判駁回睿煌公司的本訴請求，支持煙草鯉城分公司的反訴請求或?qū)⒈景赴l(fā)回重審；2.判令?；凸境袚?dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由：1.按照《建設(shè)工程施工合同》的約定，煙草鯉城分公司支付剩余工程款1348677元的條件尚未成就：（1）《建設(shè)工程施工合同》專用條款第12.3.4條第（3）款約定，工程結(jié)算審核批復(fù)后，發(fā)包人（煙草鯉城分公司）再支付工程款總額至福建省煙草專賣局派駐泉州審計(jì)辦公室（以下簡稱煙草審計(jì)辦公室）批復(fù)的結(jié)算總價的95%，該費(fèi)用即睿煌公司起訴的剩余工程款1348677元，故該工程款須經(jīng)煙草審計(jì)辦公室批復(fù)才符合支付條件，目前雙方對工程款的結(jié)算只進(jìn)行到工程結(jié)算審計(jì)驗(yàn)證征詢階段，雙方對訴爭工程延誤的時間和扣除工程延誤違約金2110000元存在爭議無法統(tǒng)一意見，工程款最終未得到煙草審計(jì)辦公室的批復(fù)，煙草審計(jì)辦公室蓋章是對福建聯(lián)審工程管理咨詢有限公司（以下簡稱聯(lián)審公司）出具的《工程結(jié)算審計(jì)驗(yàn)證征詢表》和后附《工程竣工結(jié)算審核結(jié)論意見書》《基本建設(shè)工程結(jié)算審核確認(rèn)表》內(nèi)容的確認(rèn)，即認(rèn)可聯(lián)審公司審核工程總價5993002元，同時因?；凸究钐峤还て谘诱`申請報(bào)告，應(yīng)扣2110000元，最終審定金額為3883002元，煙草審計(jì)辦公室批復(fù)的金額是3883002元，目前煙草鯉城分公司已支付的工程款已超過3883002元，剩余工程款1348677元并不在審計(jì)辦公室批復(fù)的金額范圍內(nèi)，支付條件尚未成就，且煙草鯉城分公司如需支付拖欠的工程款利息，也應(yīng)從工程款正式批復(fù)之后的第二日起支付；（2）根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》專用條款第12.3.4條第（4）款約定，?；凸局」こ炭顣r應(yīng)提交同等金額的增值稅專用發(fā)票，工程款支付至95%時，需提供全額增值稅專用發(fā)票，?；凸局疗鹪V前仍未向煙草鯉城分公司提交全額增值稅專用發(fā)票，不符合上述支付條件。綜上，?；凸驹谄鹪V前未達(dá)到支付剩余工程款1348677元的兩個先決條件，煙草鯉城分公司無需支付該款。2.一審法院認(rèn)定?；凸臼┕みt延的其中103天能夠予以順延是錯誤的，睿煌公司的延誤工期應(yīng)按211天計(jì)算，一審法院認(rèn)定?；凸臼┕すて谀茼樠?03天的依據(jù)《工程延期申請匯總表》《工程延期申請表》和《工程聯(lián)系單》屬于未經(jīng)查證屬實(shí)的證據(jù)，不應(yīng)采信，且《建設(shè)工程施工合同》專用條款第7.5.1條明確約定：“凡涉及到工期順延的，承包人應(yīng)于情況發(fā)生之日起14日內(nèi)以書面形式向發(fā)包人提出報(bào)告，逾期提出的發(fā)包人不予確認(rèn)，視為不影響工期，有關(guān)工期順延的任何情況應(yīng)當(dāng)辦理工期簽證，未經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理單位共同確認(rèn)簽證的，不得順延工期”，睿煌公司提供的所有關(guān)于工期延誤的《工程延期申請表》《工程聯(lián)系單》，均系?；凸締畏街谱?，即沒有煙草鯉城分公司與監(jiān)理單位的簽字蓋章，一審法院在認(rèn)定證據(jù)時已明確說明?；凸咎峁┑摹豆こ萄悠谏暾垍R總表》因煙草鯉城分公司不確認(rèn)而不予采信，但一審法院在認(rèn)定事實(shí)時又依據(jù)《工程延期匯總表》認(rèn)定事實(shí)，事實(shí)與證據(jù)認(rèn)定自相矛盾。至于2018年6月26日的會議記錄，煙草鯉城分公司只是召開過會議，會議內(nèi)容表明監(jiān)理單位承認(rèn)可作為延期103天依據(jù)的客觀事實(shí)存在，并非同意睿煌公司延期103天，會議最后明確記錄：“此次會議建設(shè)單位、監(jiān)理單位與施工單位并未就工程延期達(dá)成一致意見”，可見該會議并非煙草鯉城分公司與監(jiān)理單位同意工程順延103天，事實(shí)上?；凸咎峁┑摹豆こ萄悠谏暾垍R總表》《工程延期申請表》和《工程聯(lián)系單》均系?；凸驹诠こ炭⒐ず蟮购炄掌趥卧斓纳暾埡炞C材料，而煙草鯉城分公司在工程延期后，最早在2017年7月24日就通過開會通知?；凸荆⒙?lián)合監(jiān)理單位書面通知?；凸巨k理工程延期簽證，相關(guān)函件及會議記錄的出具時間至少可證明?；凸咎峁┑?017年7月28日之前的《工程延期匯總表》《工程延期申請表》和《工程聯(lián)系單》不屬實(shí)，此外，監(jiān)理單位也可證實(shí)睿煌公司未在合同約定的期限內(nèi)向煙草鯉城分公司、監(jiān)理單位提出過延期申請。3.一審判決參照銀行同期貸款利率調(diào)整工期延誤的違約金標(biāo)準(zhǔn)完全錯誤，調(diào)整違約金標(biāo)準(zhǔn)為1500元／日也明顯偏低，煙草鯉城分公司在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時所用的辦公經(jīng)營用房已納入鯉城區(qū)政府拆遷范圍，睿煌公司施工遲延可能導(dǎo)致煙草鯉城分公司因經(jīng)營用房拆遷而在外租房，考慮到可能產(chǎn)生的租房費(fèi)用、搬遷費(fèi)用及因此對各項(xiàng)生產(chǎn)經(jīng)營工作帶來的損失，《建設(shè)工程施工合同》約定逾期竣工違約金為10000元／日并沒有過高，不應(yīng)調(diào)整，即使需要調(diào)整，一審判決參照銀行同期貸款利率調(diào)整違約金標(biāo)準(zhǔn)也是錯誤的，本案雙方之間并非借款糾紛或者買賣合同糾紛，糾紛標(biāo)的是訴爭工程，調(diào)整違約金標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)考慮訴爭工程的性質(zhì)、面積，并參照訴爭工程同地段同類建筑的租金價格來確定，在睿煌公司未舉證證明的情況下，參照目前眾所周知的泉州地區(qū)辦公場所每平方米每月至少30元的市場價格估算，煙草鯉城分公司每遲延一天造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失至少應(yīng)為2567元／天。 睿煌公司辯稱：1.本案的工程款已具備支付條件，煙草鯉城分公司應(yīng)向?；凸局Ц豆こ逃嗫罴坝馄诟犊罾?，訴爭工程于2018年1月10日竣工驗(yàn)收，睿煌公司向煙草鯉城分公司提交竣工結(jié)算報(bào)告，并由?；凸九c煙草審計(jì)辦公室委托聯(lián)審公司進(jìn)行審核，聯(lián)審公司于2018年11月5日向睿煌公司發(fā)送《工程竣工結(jié)算審核結(jié)論意見書》（附《工程結(jié)算審計(jì)驗(yàn)證征詢表》《建設(shè)工程結(jié)算審核意見通知書》和《基本建設(shè)工程結(jié)算審核確認(rèn)表》）已加蓋煙草鯉城分公司和煙草審計(jì)辦公室的公章，載明結(jié)算工程款總價為5993002元，煙草鯉城分公司與?；凸緦こ炭們r款均無異議，應(yīng)視為訴爭工程總價款已審核批復(fù)完畢，煙草鯉城分公司與?；凸緦κ┕ぱ诱`時間無法統(tǒng)一意見，并不影響雙方對工程總價款的確認(rèn)，開具工程款增值稅專用發(fā)票只是附隨義務(wù)，不能對抗主要義務(wù)，不是煙草鯉城分公司支付工程余款的前提條件，煙草鯉城分公司已在一審中自認(rèn)對工程結(jié)算款5993002元無異議，逾期付款利息應(yīng)從2018年11月5日起算，而睿煌公司要求從起訴之日起計(jì)算逾期付款利息并未超出上述范圍。2.一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，施工過程中存在各項(xiàng)據(jù)實(shí)順延工期的情況，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》通用條款第7.5.1款：“因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`”的約定，發(fā)包人的設(shè)計(jì)變更符合泉政文［2003］352號文第十五條、泉政文［2003］353號文第四條、第十條、第二十三條和閩建筑［2006］26號文第四條規(guī)定引起的工作量增加或額外增加的工程量，改變了經(jīng)批準(zhǔn)的施工方案實(shí)施中的組織安排，同時也改變了實(shí)施的工期網(wǎng)絡(luò)圖關(guān)鍵路線工序的，屬于《建設(shè)工程施工合同》專用條款中的約定的因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`的“其他情形”，由此導(dǎo)致工期延誤和費(fèi)用增加應(yīng)由煙草鯉城分公司承擔(dān)，且根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第六條：“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定，睿煌公司申請延長的項(xiàng)目在2018年6月26日召開的煙草局會議中得到監(jiān)理單位的認(rèn)可，監(jiān)理單位同意工程延期103天，并有煙草鯉城分公司蓋章確認(rèn)的工程聯(lián)系單等證據(jù)證明，一審法院據(jù)此認(rèn)定?；凸究身樠庸て?03天符合有關(guān)法律規(guī)定，另外，聯(lián)審公司出具的《工程竣工結(jié)算審核結(jié)論意見書》中體現(xiàn)工程價款增加以及煙草鯉城分公司在工程逾期后要求?；凸颈M快辦理工期簽證的會議記錄、函件等也能證明煙草鯉城分公司承認(rèn)工程拖延并非?；凸镜脑?，對工程延期表示認(rèn)可。3.一審判決參照銀行同期貸款利率將違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為1500元／日并未明顯偏低，本案中，《建設(shè)工程施工合同》約定每延誤一天支付違約金10000元，對比合同約定的工程總價款5805726元，已達(dá)到日萬分之十七的數(shù)額，違約金明顯高于正常標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)予以調(diào)整，且本案中工期延誤不僅有?；凸镜脑?，也有煙草鯉城分公司的原因，應(yīng)平衡雙方的利益予以調(diào)整，煙草鯉城分公司所主張的因工期延誤在外租房的情況并不存在，《建設(shè)工程施工合同》中約定發(fā)包人逾期支付進(jìn)度款的違約金在通用條款中界定為中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率，根據(jù)公平原則，一審法院參照人民銀行同期貸款利率將違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為1500元／日并未明顯偏低。4.煙草鯉城分公司在二審期間提交的證據(jù)除監(jiān)理單位的證明外，均不屬于庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，也非一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許的證據(jù)，故不應(yīng)予以采納。 睿煌公司向一審法院起訴請求：1.判令煙草鯉城分公司立即向?；凸局Ц豆こ炭?348677元，并自起訴之日起至判決確認(rèn)的付款之日止按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)付欠付工程價款利息；2.本案訴訟費(fèi)用由煙草鯉城分公司承擔(dān)。 煙草鯉城分公司向一審法院提出反訴請求：1.判令?；凸玖⒓聪驘煵蒗幊欠止局Ц豆て谘诱`違約金2110000元；2.本案訴訟費(fèi)用由睿煌公司承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定的事實(shí)：2017年1月22日，?；凸咀鳛槌邪伺c煙草鯉城分公司作為發(fā)包人簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份，約定：煙草鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房改造工程由?；凸境邪还こ虄?nèi)容為經(jīng)營業(yè)務(wù)用房改造項(xiàng)目，鋼構(gòu)、消防系統(tǒng)、內(nèi)外裝修、給排水及水電安裝工程，項(xiàng)目總投資約6383355元，具體詳見本工程施工圖紙、工程量清單及預(yù)算書；工程承包范圍具體以招標(biāo)人提供的工程設(shè)計(jì)文件、招標(biāo)文件（含工程量清單）、答疑紀(jì)要等規(guī)定的內(nèi)容為準(zhǔn)；合同計(jì)劃開工日期為2017年2月13日，計(jì)劃竣工日期為2017年6月12日，工期總?cè)諝v天數(shù)為120天。工期總?cè)諝v天數(shù)與根據(jù)前述計(jì)劃開竣工日期計(jì)算的工期天數(shù)不一致的，以工期總?cè)諝v天數(shù)為準(zhǔn)；簽約合同價為5805726元，其中安全文明施工費(fèi)56037元，合同價格形式為固定總價；承包人項(xiàng)目負(fù)責(zé)人為蕭勁松（證號：閩235141578379）；因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`：在合同履行過程中，因下列情況導(dǎo)致工期延誤和（或）費(fèi)用增加的，由發(fā)包人承擔(dān)由此延誤的工期和（或）增加的費(fèi)用，且發(fā)包人應(yīng)支付承包人合理的利潤：（1）發(fā)包人未能按合同約定提供圖紙或所提供圖紙不符合合同約定的；（2）發(fā)包人未能按合同約定提供施工現(xiàn)場、施工條件、基礎(chǔ)資料、許可、批準(zhǔn)等開工條件的；（3）發(fā)包人提供的測量基準(zhǔn)點(diǎn)、基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點(diǎn)及其書面資料存在錯誤或疏漏的；（4）發(fā)包人未能在計(jì)劃開工日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款或竣工結(jié)算款的；（5）發(fā)包人未能按合同約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款或竣工結(jié)算款的；（6）監(jiān)理人未按合同約定發(fā)出指示、批準(zhǔn)等文件的；（7）專用合同條款中約定的其他情形。因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`的其他情形：1、發(fā)包人的設(shè)計(jì)變更符合泉政文［2003］352號文第十五條、泉政文［2003］353號文第四條、第十條、第二十三條和閩建筑［2006］26號文第四條規(guī)定引起的工作量增加或額外增加的工程量，改變了經(jīng)批準(zhǔn)的施工方案實(shí)施中的組織安排，同時也改變了實(shí)施的工期網(wǎng)絡(luò)圖關(guān)鍵路線工序的。據(jù)承包人提供的依據(jù)資料，經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理單位共同確認(rèn)簽證延長天數(shù)的書面文件為準(zhǔn)。2、符合本合同專用條款17.1條約定不可抗力規(guī)定的，根據(jù)政府公告的、氣象和地震部門提供所述數(shù)據(jù)經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理單位共同確認(rèn)簽證延長天數(shù)的書面文件為準(zhǔn)。3、凡涉及到工期順延的，承包人應(yīng)于情況發(fā)生之日起14日內(nèi)以書面形式向發(fā)包人提出報(bào)告，逾期提出的發(fā)包人不予確認(rèn)，視為不影響工期。有關(guān)工期順延的任何情況均應(yīng)當(dāng)辦理工期簽證，未經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理單位共同確認(rèn)簽證的，不得順延工期。因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的：1、因承包人原因造成工期延誤，逾期竣工違約金的計(jì)算方法為：每延誤1天支付違約金10000元?！?、承包人原因待工待料的，工期不予順延。發(fā)包人未及時確定材料的品種、規(guī)格造成的待料工期可據(jù)實(shí)簽證順延，但承包人應(yīng)提前21天以書面文件通知發(fā)包人作出決定；本工程不支付預(yù)付款，采用按進(jìn)度支付工程款；承包人按當(dāng)月實(shí)際進(jìn)度，在每月28日前向發(fā)包人、監(jiān)理單位及全過程跟蹤審計(jì)造價咨詢單位報(bào)送完成工作量報(bào)表和下月施工進(jìn)度計(jì)劃表，監(jiān)理工程師與全過程跟蹤審計(jì)造價咨詢單位在接收到報(bào)告后7天內(nèi)完成審核簽證，發(fā)包人在收到監(jiān)理工程師與全過程跟蹤審計(jì)造價咨詢單位簽證后7天內(nèi)完成審批，并在審批后7個工作日內(nèi)按照審批簽證內(nèi)的合格工作量的80%支付進(jìn)度款；工程竣工驗(yàn)收達(dá)到合同約定標(biāo)準(zhǔn)，承包人交清符合約定的竣工圖、竣工工程資料并歸檔完畢、報(bào)備手續(xù)齊全，發(fā)包人支付工程款的總金額為審查結(jié)論確認(rèn)后結(jié)算造價的80%；工程結(jié)算審核批復(fù)后，發(fā)包人再支付工程款的總額至福建省煙草專賣局派駐泉州審計(jì)辦公室批復(fù)的結(jié)算總價的95%，余下工程結(jié)算總造價的5%為保修金。工程保修期滿（各部分工程質(zhì)量保修期全部到期），并完成保修任務(wù)后一個月內(nèi)結(jié)清保修金，即結(jié)算總造價的5%，保修金不計(jì)利息；發(fā)包人和承包人同意，本工程的最終造價以煙草審計(jì)辦公室批復(fù)的結(jié)算總價為準(zhǔn)。 該工程于2017年2月13日開工，?；凸疽兰s進(jìn)行施工，煙草鯉城分公司陸續(xù)支付工程進(jìn)度款。工程完工后，該工程經(jīng)建設(shè)單位、勘察單位、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位、施工單位共同驗(yàn)收合格，竣工驗(yàn)收報(bào)告記載竣工日期為2018年1月10日。2018年11月5日，煙草鯉城分公司委托福建聯(lián)審工程管理咨詢有限公司（以下簡稱聯(lián)審公司）對訴爭工程進(jìn)行結(jié)算審核。2018年11月5日，聯(lián)審公司將審核意見報(bào)送?；凸竞蜔煵蒗幊欠止静⒄髑髢蓡挝坏膶徍艘庖?。?；凸驹凇豆こ探Y(jié)算審計(jì)驗(yàn)收征詢表》的“施工單位意見”一欄中寫明“我司對《建設(shè)工程結(jié)算審核匯總表》載明的結(jié)算工程造價（包括合同價、工程現(xiàn)場簽證及未施工項(xiàng)目增減造價）5993002元（大寫：人民幣伍佰玖拾玖萬元叁仟零貳圓）予以認(rèn)可，但對扣除工期延誤違約金2110000元（大寫：人民幣貳佰壹拾壹萬圓）不予認(rèn)可。根據(jù)我司于2018年11月10日已致送煙草公司的《結(jié)算總價反饋函》，以及相關(guān)的內(nèi)頁資料，我司應(yīng)據(jù)實(shí)扣除的可順延的工期為222天，實(shí)際我司系提前11天完成施工任務(wù)”，蕭勁松在“負(fù)責(zé)人簽章”處簽名并蓋睿煌公司公章。煙草鯉城分公司在《工程結(jié)算審計(jì)驗(yàn)收征詢表》上蓋章。聯(lián)審公司于2018年11月5日作出《工程審核書》，審核結(jié)論為“該項(xiàng)目送審造價為6374819元，審核結(jié)論為3883002元，核減2491817元，核減率39.09%。……送審資料未附相關(guān)工期延誤申請報(bào)告，核減2110000元?！睙煵蒗幊欠止疚窗凑蘸贤s定向?；凸局Ц豆こ探Y(jié)算余款，至今，煙草鯉城分公司已支付工程款4344675元。 一審法院認(rèn)為，?；凸九c煙草鯉城分公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)合法有效。雙方均應(yīng)按合同約定全面履行自己的義務(wù)。煙草鯉城分公司未依約支付工程款，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，現(xiàn)睿煌公司要求煙草鯉城分公司支付工程款1348677元及自2019年1月23日起至實(shí)際還款之日止按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算的工程欠款利息的訴訟請求，予以支持。?；凸疚匆兰s按期竣工，亦構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，現(xiàn)煙草鯉城分公司要求?；凸局Ц豆て谘诱`違約金2110000元的反訴請求，予以部分支持為?；凸緫?yīng)支付工期延誤違約金162000元。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款、第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十三條第一款、第二百六十九條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第二十七條、第二十九條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條第一款、第十七條、第十八條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第六條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一、煙草鯉城分公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)向睿煌公司支付工程款1348677元及自2019年1月23日起至實(shí)際還款之日止按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算的工程欠款利息；二、?；凸緫?yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)向煙草鯉城分公司支付工期延誤違約金162000元；三、駁回?zé)煵蒗幊欠止镜钠渌V訟請求。案件本訴受理費(fèi)16938元，由煙草鯉城分公司負(fù)擔(dān)；反訴受理費(fèi)23680元，由睿煌公司負(fù)擔(dān)1268元，煙草鯉城分公司負(fù)擔(dān)22412元。 二審期間，對于一審法院查明的事實(shí)，煙草鯉城分公司認(rèn)為其不存在未按合同約定支付工程款的問題，對其他查明的事實(shí)無異議；?；凸緦σ粚彶槊鞯氖聦?shí)無異議。對雙方當(dāng)事人無異議的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。 二審期間，煙草鯉城分公司提供證據(jù)六組：1.會議簽到表、泉州市煙草專賣局會議記錄，欲證明煙草鯉城分公司早在2017年7月28日已經(jīng)通過召開會議的方式通知?；凸疽岩蚬て谘诱`產(chǎn)生巨額違約金，應(yīng)及時辦理工程延誤的簽證；2.《泉州市煙草公司鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房改造項(xiàng)目工期情況的函》，欲證明2017年7月24日煙草鯉城分公司書面通知?；凸疽呀?jīng)工期延誤，督促?；凸颈M快辦理工期簽證；3.《關(guān)于泉州市煙草公司鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房裝修改造項(xiàng)目工程施工監(jiān)理的函》，欲證明煙草鯉城分公司于2017年8月28日書面通知監(jiān)理單位工期已經(jīng)延誤，督促?；凸咀ゾo工期；4.《泉州市煙草公司鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房改造項(xiàng)目工期滯后的函》，欲證明2017年8月31日煙草鯉城分公司和監(jiān)理單位聯(lián)合書面通知睿煌公司抓緊施工，指出工期嚴(yán)重超期，逾期竣工每延誤一天需支付違約金10000元；5.泉州市鯉城區(qū)人民政府關(guān)于商請協(xié)助做好泉州市卷煙廠征收工作的函，欲證明訴爭工程位于鯉城區(qū)政府拆遷范圍，遲延交付訴爭工程直接影響煙草鯉城分公司使用訴爭工程和生產(chǎn)經(jīng)營活動；6.監(jiān)理單位的證明，欲證明?；凸緩奈丛诤贤s定的時間向訴爭工程監(jiān)理單位提交過工期延誤的申請。?；凸举|(zhì)證認(rèn)為，對于證據(jù)1-4的三性無異議，但該四份證據(jù)印證的是工程施工過程中存在工期可延期的情形，故煙草鯉城分公司采用這種形式要求辦理工期延誤的簽證；對于證據(jù)5的真實(shí)性、合法性無異議，但該證據(jù)與本案無關(guān)，不能達(dá)到煙草鯉城分公司的證明目的；對證據(jù)6的三性均有異議，監(jiān)理單位的證明內(nèi)容不真實(shí)，睿煌公司在施工過程中，延期的簽證均有及時報(bào)送，該證明屬于證人證言，未經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)詢真實(shí)性無法認(rèn)可。另外，睿煌公司還認(rèn)為上述證據(jù)1-5既非庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，也非一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許的證據(jù)，不屬于新證據(jù)。對于上述證據(jù)是否能作為本案的定案依據(jù)，本院將結(jié)合爭議焦點(diǎn)予以分析。 本案二審的爭議焦點(diǎn)為：1.訴爭工程款1348677元的支付條件是否成就？2.一審法院認(rèn)定訴爭工程工期順延103天是否合理？3.一審法院認(rèn)定的工程延誤違約金是否合理？雙方當(dāng)事人對爭議焦點(diǎn)的意見與其訴、辯主張基本一致。 關(guān)于訴爭工程款1348677元的支付條件是否成就的問題。本院認(rèn)為，根據(jù)煙草鯉城分公司與?；凸竞炗喌摹督ㄔO(shè)工程施工合同》約定，煙草鯉城分公司支付工程款的總金額為審查結(jié)論確認(rèn)后結(jié)算總價的80%，工程結(jié)算審核批復(fù)后，煙草鯉城分公司支付工程款的總額至煙草審計(jì)辦公室批復(fù)的結(jié)算總價的95%，剩余5%工程款作為工程質(zhì)保金，于工程保修期滿并完成保修任務(wù)后一個月內(nèi)結(jié)清。本案中，訴爭工程已于2018年1月10日竣工驗(yàn)收，煙草鯉城分公司委托聯(lián)審公司對訴爭工程進(jìn)行結(jié)算審核，2018年11月5日，聯(lián)審公司將審核意見報(bào)送睿煌公司和煙草鯉城分公司征求兩單位的審核意見，根據(jù)聯(lián)審公司出具的《工程審核書》，訴爭工程送審造價為6374819元，核減2491817元，其中因工期延誤核減2110000元，審核結(jié)論為3883002元，《工程結(jié)算審計(jì)驗(yàn)證征詢表》《基本建設(shè)工程結(jié)算審核確認(rèn)表》可證明煙草鯉城分公司與?；凸緦Y(jié)算的工程總造價5993002元均無異議，雙方主要在是否核減工期延誤違約金2110000元方面存在不同意見，煙草審計(jì)辦公室在上述兩份表中也均有蓋章確認(rèn)，且煙草鯉城分公司對于工期延誤違約金問題已在反訴中另行主張，可視為煙草鯉城分公司、煙草審計(jì)辦公室已對訴爭工程的造價結(jié)算予以認(rèn)可，在工期延誤違約金另行計(jì)算的情況下，根據(jù)前述合同約定，訴爭工程的工程款5693352元（5993002×95%）于2018年11月5日已具備支付條件，現(xiàn)煙草鯉城分公司僅支付4344675元，?；凸酒鹪V要求煙草鯉城分公司償付剩余工程款1348677元及自起訴之日起至判決確認(rèn)的付款之日止的相應(yīng)利息，于法有據(jù)，應(yīng)予支持，煙草鯉城分公司要求?；凸咎峁┤~增值稅專用發(fā)票僅是結(jié)算工程款的附隨義務(wù)，不能成為煙草鯉城分公司支付剩余工程款的抗辯事由，一審法院的相關(guān)判決正確，應(yīng)予維持，煙草鯉城分公司提出訴爭剩余工程款1348677元未達(dá)支付條件等相關(guān)上訴理由均不能成立。 關(guān)于一審法院認(rèn)定訴爭工程順延103天是否合理的問題。本院認(rèn)為，根據(jù)煙草鯉城分公司與?；凸竞炗喌摹督ㄔO(shè)工程施工合同》，訴爭工程本計(jì)劃于2017年6月12日竣工，但實(shí)際于2018年1月10日才竣工，竣工日期推遲211天，睿煌公司主張其有正當(dāng)?shù)墓て陧樠邮掠?，對此?yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，但目前的證據(jù)無法證明?；凸揪邆洹督ㄔO(shè)工程施工合同》所約定的工期順延正當(dāng)事由：第一，根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》專用條款第7.5.1款第③項(xiàng)：“凡涉及到工期順延的，承包人應(yīng)于情況發(fā)生之日起14日內(nèi)以書面形式向發(fā)包人提出報(bào)告，逾期提出的發(fā)包人不予確認(rèn)，視為不影響工期”的約定，?；凸緫?yīng)對工期順延的事由在發(fā)生之日起14日內(nèi)向煙草鯉城分公司提出書面報(bào)告，但?；凸緦Υ怂峤坏摹豆こ萄悠趨R總表》《工程延期申請表》等證據(jù)，均無煙草鯉城分公司的簽章確認(rèn)，無法證明?；凸居性诤侠砥谙迌?nèi)履行該申請報(bào)告義務(wù)；第二，?；凸倦m有提交經(jīng)煙草鯉城分公司蓋章確認(rèn)的《工程聯(lián)系單》《工程現(xiàn)場簽證單》等證明訴爭工程有變更設(shè)計(jì)和工作量增加等情況，但上述《工程聯(lián)系單》《工程現(xiàn)場簽證單》等均只體現(xiàn)工程量變更，并未對工期變更進(jìn)行確認(rèn)，不足以證明?；凸驹谑┕み^程中有向煙草鯉城分公司或監(jiān)理單位申請工期順延；第三，煙草鯉城分公司于2018年6月26日召開的會議中，煙草鯉城分公司對于監(jiān)理單位提出的工程可順延103天的事由并不認(rèn)可，煙草鯉城分公司、監(jiān)理單位及?；凸驹谠摃h中并未就工程延期問題形成一致意見，該會議記錄不能證明訴爭工程可合理順延，不能作為定案依據(jù)，相反，煙草鯉城分公司在二審期間提供了會議簽到表、泉州市煙草專賣局會議記錄、《泉州市煙草公司鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房改造項(xiàng)目工期情況的函》《關(guān)于泉州市煙草公司鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房裝修改造項(xiàng)目工程施工監(jiān)理的函》《泉州市煙草公司鯉城分公司經(jīng)營業(yè)務(wù)用房改造項(xiàng)目工期滯后的函》等證據(jù)，上述證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性得到雙方當(dāng)事人認(rèn)可，能證明經(jīng)煙草鯉城分公司催促提醒，?；凸救晕醇皶r辦理延期申請，且并無證據(jù)證明煙草鯉城分公司因故意或重大過失而未在舉證期限內(nèi)提交上述證據(jù)，故可作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。綜合以上分析，?；凸咎峁┑淖C據(jù)不足以證明其有在合理期限內(nèi)向煙草鯉城分公司或者監(jiān)理單位申請過工期順延，也無法證明其順延事由符合《建設(shè)工程施工合同》的約定，不符合《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第六條的適用情形，睿煌公司應(yīng)對其主張?jiān)V爭工程有合理順延事由承擔(dān)舉證不能的不利后果，煙草鯉城分公司主張?；凸臼┕ぱ诱`211天可予以確認(rèn)，一審法院認(rèn)定訴爭工程可順延103天理據(jù)不足，應(yīng)予糾正，煙草鯉城分公司對此提出的上訴理由成立。 關(guān)于一審法院認(rèn)定的工程延期違約金是否合理的問題。本院認(rèn)為，?；凸疚匆兰s定日期完成訴爭工程，工程實(shí)際竣工時間延誤達(dá)211天，現(xiàn)有證據(jù)無法證明?；凸舅鲝埖捻樠邮掠煞虾贤s定，?；凸緫?yīng)對工程延誤承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，雖然煙草鯉城分公司與?；凸驹凇督ㄔO(shè)工程施工合同》中約定因承包人原因造成工期延誤，逾期竣工違約金每延誤一天支付違約金10000元，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第二十七條、第二十九條的規(guī)定，當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”，結(jié)合本案的實(shí)際情況，上述關(guān)于違約金的約定明顯過分高于本案的實(shí)際損失，應(yīng)予調(diào)整，一審法院基于睿煌公司延誤工期108天的事實(shí)認(rèn)定并參照銀行同期貸款利率計(jì)算得出的工期延誤違約金162000元則明顯偏低，也應(yīng)予糾正，根據(jù)上述有關(guān)法規(guī)兼顧公平原則、誠實(shí)信用原則，并綜合?；凸镜墓て谘诱`天數(shù)、過錯程度以及平衡雙方利益等因素，本院將?；凸緫?yīng)支付的工期延誤違約金確認(rèn)為404603.1元（1348677元×30%）

一、維持福建省泉州市鯉城區(qū)人民法院（2019）閩0502民初697號民事判決第一項(xiàng)； 二、撤銷福建省泉州市鯉城區(qū)人民法院（2019）閩0502民初697號民事判決第三項(xiàng)。 三、變更福建省泉州市鯉城區(qū)人民法院（2019）閩0502民初697號民事判決第二項(xiàng)“福建省?；徒ㄖこ逃邢薰緫?yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向泉州市煙草公司鯉城分公司支付工期延誤違約金162000元”為：福建省?；徒ㄖこ逃邢薰緫?yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向泉州市煙草公司鯉城分公司支付工期延誤違約金404603.1元。 四、駁回泉州市煙草公司鯉城分公司的其他訴訟請求。 二審案件受理費(fèi)28778元，由泉州市煙草公司鯉城分公司負(fù)擔(dān)26508元，由福建省?；徒ㄖこ逃邢薰矩?fù)擔(dān)2270元；一審本訴受理費(fèi)16938元，由泉州市煙草公司鯉城分公司負(fù)擔(dān)，反訴受理費(fèi)23680元，減半收取11840元，由泉州市煙草公司鯉城分公司負(fù)擔(dān)9570元，福建省?；徒ㄖこ逃邢薰矩?fù)擔(dān)2270元。 本判決為終審判決

審判長豐蘭 審判員楊釗勝 審判員孫越 二〇一九年十一月二十八日 書記員王戈一

2020-12-23