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原告浙江安華消防安全工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱安華公司）與被告自游港商業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱自游港商業(yè)公司）、杭州自游港置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱自游港置業(yè)公司）、陳程程、杭州鵬云置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱鵬云公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2019年1月24日立案受理后，根據(jù)原告的申請(qǐng)依法作出（2019）浙0191民初335號(hào)財(cái)產(chǎn)保全民事裁定書并已執(zhí)行。在本院指定的答辯期內(nèi)，被告陳程程向本院提出管轄權(quán)異議，要求將本案移送至杭州市江干區(qū)人民法院審理。本院經(jīng)審查，依法作出（2019）浙0191民初335號(hào)之一民事裁定駁回被告陳程程對(duì)本案管轄權(quán)提出的異議。本案審理過程中，原告向本院申請(qǐng)要求對(duì)浙江金沙自游港水電暖改造工程總造價(jià)進(jìn)行司法鑒定，本院予以準(zhǔn)許，并依法委托耀華建設(shè)管理有限公司進(jìn)行司法鑒定。待司法鑒定意見得出后，本案于2020年3月20日適用普通程序公開開庭進(jìn)行了審理。原告安華公司的委托訴訟代理人鮑克定，被告自游港商業(yè)公司的委托訴訟代理人鄒永闖，被告自游港置業(yè)公司及陳程程的共同委托訴訟代理人張海濤，被告鵬云公司的委托訴訟代理人王一凡到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

原告安華公司向本院提出訴訟請(qǐng)求（變更后）：1.判令被告自游港商業(yè)公司支付原告工程款5756606.70元、退還投標(biāo)保證金5萬元，合計(jì)5806606.70元，并賠償以5806606.70元為基數(shù)自2018年11月19日起按照同期銀行貸款利率計(jì)算至款清之日止的利息損失；2.確認(rèn)原告對(duì)“浙江金沙自游港水電暖改造工程”拍賣或折價(jià)的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；3.判令被告自游港置業(yè)公司、陳程程在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)被告自游港商業(yè)公司不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充清償責(zé)任；4.判令被告鵬云公司對(duì)被告自游港商業(yè)公司的上述付款義務(wù)在利用涉案工程價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充支付責(zé)任；5.判令本案鑒定費(fèi)166242元由被告承擔(dān)；6.判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：2018年1月19日，原告與被告自游港商業(yè)公司簽訂《浙江金沙自游港水電暖改造工程施工合同》，雙方對(duì)承包范圍、承包價(jià)款及支付方式、工期等內(nèi)容進(jìn)行了約定。合同簽訂后，原告按合同約定進(jìn)行了施工。在施工期間，被告自游港商業(yè)公司多次改變?cè)O(shè)計(jì)，要求增加施工內(nèi)容，導(dǎo)致工程量增加，原告亦按要求完成施工。被告自游港商業(yè)公司于2018年7月底對(duì)案涉工程開始投入試營(yíng)業(yè)，于同年11月18日簽署了《竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》。經(jīng)鑒定，案涉工程總造價(jià)為14033559元，被告已支付工程款7855945.53元，扣除3%的質(zhì)保金后，被告尚欠原告工程款5756606.70元。2017年12月27日，原告向被告自游港商業(yè)公司指定的貴州聚銀投資置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱聚銀公司）匯款保證金5萬元。另外，被告自游港置業(yè)公司、陳程程系被告自游港商業(yè)公司的股東，被告自游港商業(yè)公司現(xiàn)資金出現(xiàn)嚴(yán)重困難，被告自游港置業(yè)公司、陳程程未全面履行出資義務(wù)，應(yīng)按照法律規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)補(bǔ)充賠償責(zé)任。聚銀公司的法定代表人陳建華與被告陳程程系父女關(guān)系。被告鵬云公司系“曉城天地商業(yè)中心”產(chǎn)權(quán)方及實(shí)際管理方，且其作為工程實(shí)際使用方、受益方，應(yīng)承擔(dān)工程款支付責(zé)任。 被告自游港商業(yè)公司答辯稱：第一，原告主張的案涉工程款尚未達(dá)到付款條件，合同約定付款的前提條件是原告開具等額的增值稅發(fā)票，原告尚未按約開具發(fā)票，被告自游港商業(yè)公司有權(quán)拒絕支付款項(xiàng)。第二，原告要求被告自游港商業(yè)公司退還保證金5萬元，缺乏依據(jù)，原告系向聚銀公司支付的款項(xiàng)，其與聚銀公司系兩個(gè)獨(dú)立的法人，且原告支付的保證金數(shù)額也與合同約定不符。第三，原告要求被告自游港商業(yè)公司支付利息損失無事實(shí)及法律依據(jù)，如前所述，案涉工程款的付款條件尚未成就。第四，被告自游港商業(yè)公司對(duì)司法鑒定報(bào)告有異議。第五，原告要求確認(rèn)對(duì)“浙江金沙自游港水電暖改造工程”拍賣或折價(jià)的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)缺乏依據(jù)，案涉工程屬于裝飾裝修工程，原告依法不享有優(yōu)先受償權(quán)。第六，原告要求被告自游港商業(yè)公司承擔(dān)全部司法鑒定費(fèi)不合理，案涉工程結(jié)算未成功的原因在于原告的報(bào)價(jià)太高，原告單方制作的總造價(jià)為24120949.35元，而司法鑒定造價(jià)僅為14033559元，司法鑒定費(fèi)應(yīng)按照一定比例分?jǐn)偂?被告自游港置業(yè)公司答辯稱：被告自游港置業(yè)公司作為被告自游港商業(yè)公司原股東，其認(rèn)繳4500萬元出資屬實(shí)，其到目前為止也沒有實(shí)際繳納?？紤]到被告自游港商業(yè)公司涉訴案件很多，而且目前已經(jīng)有部分案件進(jìn)入了執(zhí)行程序。被告自游港置業(yè)公司作為被告自游港商業(yè)公司的股東，在被告自游港商業(yè)公司沒有清償能力的情況下，被告自游港置業(yè)公司會(huì)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 被告陳程程答辯稱：被告陳程程作為被告自游港商業(yè)公司的股東，現(xiàn)已完全履行了出資的義務(wù)，故原告要求被告陳程程承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的事實(shí)及法律依據(jù)不足，請(qǐng)求法院予以駁回。 被告鵬云公司答辯稱：第一，被告鵬云公司與原告之間不存在任何合同關(guān)系。正如原告所提交的證據(jù)顯示合同的簽訂方、竣工驗(yàn)收方等均非被告鵬云公司。根據(jù)我國(guó)合同法規(guī)定，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人之間具有法律約束力，即應(yīng)遵循合同相對(duì)性的基本原則。而本案中，被告鵬云公司始終未成為過合同的當(dāng)事人，亦未對(duì)其他被告的債務(wù)提供過擔(dān)保，因此不應(yīng)承擔(dān)合同的付款義務(wù)。第二，被告鵬云公司不屬于承擔(dān)連帶責(zé)任的法定情形。被告鵬云公司系“曉城天地商業(yè)中心”的所有權(quán)人，但并不是案涉工程的實(shí)際使用方和受益方。此前，由于被告自游港商業(yè)公司逾期支付租金無力續(xù)租，被告鵬云公司收回案涉物業(yè)，被告自游港商業(yè)公司的違約行為已給被告鵬云公司造成巨額的經(jīng)濟(jì)損失。第三，原告起訴被告鵬云公司的行為屬于濫用訴權(quán)的行為。原告明知鵬云公司與其不存在合同關(guān)系，依法亦不承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，仍將鵬云公司列為被告，屬于濫用訴權(quán)的行為。鵬云公司保留向原告另行起訴并依法索賠的權(quán)利。 經(jīng)審理本院認(rèn)定本案事實(shí)如下：2018年1月19日，原告（乙方）與被告自游港商業(yè)公司（甲方）簽訂《浙江金沙自游港水電暖改造工程施工合同》一份，工程名稱為浙江金沙自游港水電暖改造工程、工程地址為杭州市江干區(qū)金沙大道450號(hào)自游港廣場(chǎng)。合同約定：工程全部竣工經(jīng)驗(yàn)收合格并提供完整的工程資料經(jīng)甲方審批完成后7個(gè)工作日內(nèi)向乙方支付至合同總價(jià)的85%，乙方提供完整竣工資料及結(jié)算資料，在審核結(jié)算辦理完畢后7個(gè)工作日內(nèi)向乙方累計(jì)支付至結(jié)算金額的97%，其余3%留作質(zhì)量保修金，在兩年保修期滿、無罰扣事項(xiàng)且經(jīng)甲方或物業(yè)管理接收單位確認(rèn)后7個(gè)工作日內(nèi)無息退還給乙方；甲方每次付款前乙方必須開具等額滿足甲方要求的增值稅發(fā)票，待辦理完結(jié)算支付除質(zhì)保金之外的工程款時(shí)，乙方累計(jì)開具的發(fā)票金額應(yīng)與結(jié)算金額一致，否則，甲方有權(quán)拒絕付款，由此產(chǎn)生的一切責(zé)任均由乙方自負(fù)。本工程履約保證金為20萬元，乙方應(yīng)在本合同簽訂生效后5個(gè)日歷天內(nèi)將履約保證金轉(zhuǎn)至甲方指定的銀行賬號(hào)；工程通過竣工驗(yàn)收并且乙方無違約責(zé)任時(shí)，甲方在28個(gè)日歷天內(nèi)將履約保證金退還乙方。合同另對(duì)雙方的其他權(quán)利義務(wù)作出明確約定。合同簽訂后，原告進(jìn)場(chǎng)施工。浙江金沙自游港水電暖改造工程于2018年11月18日竣工驗(yàn)收。被告自游港商業(yè)公司已支付工程款7855945.53元。 本案審理過程中，本院根據(jù)原告的申請(qǐng)，依法委托耀華建設(shè)管理有限公司對(duì)案涉水電暖改造工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。2020年3月3日，耀華建設(shè)管理有限公司作出耀華審字［2020］第1013號(hào)鑒定報(bào)告，鑒定意見為：浙江金沙自游港水電暖改造工程鑒定造價(jià)為14033559元。原告為此支出鑒定費(fèi)166242元。另外，原告因案涉工程向聚銀公司支付投標(biāo)保證金5萬元。 另查明，被告自游港商業(yè)公司于2017年12月15日注冊(cè)成立，認(rèn)繳注冊(cè)資本為5000萬元，被告自游港置業(yè)公司、陳程程原系被告自游港商業(yè)公司股東，被告陳程程以貨幣方式認(rèn)繳出資500萬元、被告自游港置業(yè)公司以貨幣方式認(rèn)繳出資4500萬元，均應(yīng)于2019年12月6日前足額繳納。2019年1月18日，被告自游港商業(yè)公司股東變更為金小鳳。自游港置業(yè)股份有限公司企業(yè)名稱于2019年12月16日變更為杭州自游港置業(yè)有限公司。聚銀公司于2018年1月至12月共計(jì)向被告自游港商業(yè)公司打款992萬元、被告自游港商業(yè)公司向聚銀公司打款130萬元，打款用途均為“往來款”。2019年2月20日，自游港商業(yè)公司（甲方）、聚銀公司（乙方）及陳程程（丙方）簽訂“三方協(xié)議”，約定乙方分別于2018年2月8日匯款50萬元、2018年5月29日匯款150萬元、2018年6月15日匯款300萬元共計(jì)500萬元至甲方賬戶內(nèi)，以上款項(xiàng)均屬丙方對(duì)甲方的投資款，系丙方委托乙方支付。聚銀公司的法定代表人陳建華與被告陳程程系父女關(guān)系。 再查明，2017年8月30日，被告鵬云公司（出租方）與貴州自游港文旅商業(yè)發(fā)展有限公司（承租方）簽訂《物業(yè)租賃合同》一份，其后，經(jīng)共同確認(rèn)上述《物業(yè)租賃合同》中的承租方變更為本案被告自游港商業(yè)公司。 上述事實(shí)由原告提供的《浙江金沙自游港水電暖改造工程施工合同》、單位工程竣工報(bào)告、消防安全檢查合格證、企業(yè)信用信息公示報(bào)告、鑒定報(bào)告及鑒定費(fèi)發(fā)票、投標(biāo)保證金打款憑證及郵件，被告陳程程提交的專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，被告鵬云公司提供的《物業(yè)租賃合同》、確認(rèn)書，本院依法調(diào)取的銀行流水，以及原、被告庭審中的陳述加以證實(shí)

一、被告自游港商業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告浙江安華消防安全工程有限公司工程款5756606.70元及逾期付款利息（以未付款項(xiàng)為基數(shù)，自2020年3月4日起按同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)付至款項(xiàng)付清之日止）； 二、被告自游港商業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)退還原告浙江安華消防安全工程有限公司投標(biāo)保證金5萬元并支付逾期付款利息（以未付款項(xiàng)為基數(shù)，自2018年11月19日起計(jì)算至款項(xiàng)付清之日止，2019年8月19日之前的逾期利息按同期中國(guó)人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付，2019年8月20日之后的逾期利息按同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)付）； 三、被告自游港商業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告浙江安華消防安全工程有限公司鑒定費(fèi)97000元； 四、被告杭州自游港置業(yè)有限公司對(duì)上述第一、二、三項(xiàng)債務(wù)在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)被告自游港商業(yè)有限公司不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充清償責(zé)任； 五、駁回原告浙江安華消防安全工程有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。 如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 本案案件受理費(fèi)53610元，保全費(fèi)5000元，由原告浙江安華消防安全工程有限公司負(fù)擔(dān)621元，由被告自游港商業(yè)有限公司、杭州自游港置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)57989元。原告浙江安華消防安全工程有限公司于本判決書生效之日起十日內(nèi)來本院退費(fèi)，被告自游港商業(yè)有限公司、杭州自游港置業(yè)有限公司于本判決書生效之日起七日內(nèi)，向本院交納應(yīng)負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按照對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于杭州市中級(jí)人民法院。并向杭州市中級(jí)人民法院指定賬號(hào)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。對(duì)財(cái)產(chǎn)案件提起上訴的，案件受理費(fèi)按照不服一審判決部分的上訴請(qǐng)求預(yù)交。在收到《上訴費(fèi)用交納通知書》次日起七日內(nèi)仍未交納的，按自動(dòng)撤回上訴處理。杭州市中級(jí)人民法院戶名、開戶行、指定賬號(hào)詳見《上訴費(fèi)用交納通知書》

審判長(zhǎng)陳慧軍 人民陪審員錢華明 人民陪審員陳棟 二〇二〇年三月三十一日 書記員徐璐

2020-12-11