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上訴人邯鄲市宵鵬電子科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱宵鵬電子公司）因與被上訴人正方軟件股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱正方軟件公司）買賣合同糾紛一案，不服杭州市西湖區(qū)人民法院（2018）浙0106民初9034號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年11月29日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行審理。本案經(jīng)審批，延長(zhǎng)審理期限三個(gè)月。在審理過(guò)程中，經(jīng)雙方當(dāng)事人申請(qǐng)，本院同意給予庭外和解時(shí)間二個(gè)月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

宵鵬電子公司上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決，依法改判宵鵬電子公司支付貨款220000元，并判令本案一、二審訴訟費(fèi)及相關(guān)費(fèi)用由正方軟件公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清。1.正方軟件公司至今未完全履行合同義務(wù)，未完成“系統(tǒng)”價(jià)格為50000元。合同履行期間，正方軟件公司未完成案涉《銷售合同》項(xiàng)下“資產(chǎn)管理系統(tǒng)”、“學(xué)習(xí)系統(tǒng)”的部署，只完成部分“財(cái)務(wù)系統(tǒng)”。2.一審判決主要依據(jù)的《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》違反法律禁止性規(guī)定，依法當(dāng)屬無(wú)效。根據(jù)《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》第五十條的規(guī)定，政府采購(gòu)合同的雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止合同。同時(shí)，宵鵬電子公司并非聯(lián)合投標(biāo)體，依法依規(guī)不得部分或全部轉(zhuǎn)讓其應(yīng)履行的合同義務(wù)。3.正方軟件公司提交的項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單依法、依約不具有法律證明效力。該項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單中“驗(yàn)收意見(jiàn)”欄僅由邯鄲學(xué)院電子信息工程實(shí)驗(yàn)與實(shí)訓(xùn)中心簽字蓋章，該中心為邯鄲學(xué)院下屬的三級(jí)機(jī)構(gòu)，且簽字人喬德軍為該中心一般工作人員，該驗(yàn)收未經(jīng)過(guò)邯鄲學(xué)院的授權(quán)。案涉邯鄲學(xué)院數(shù)字校園項(xiàng)目為政府采購(gòu)項(xiàng)目，該項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單違反了法律、法規(guī)的規(guī)定以及雙方的約定。4.一審判決無(wú)視正方軟件公司的違約行為。正方軟件公司違反合同約定的履行期限，且至今未完全履行合同義務(wù)。二、一審判決適用法律錯(cuò)誤。1.一審判決以無(wú)效的《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》為主要依據(jù)，顯屬適用法律錯(cuò)誤。2.一審判決以無(wú)效的《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》對(duì)抗無(wú)法律效力的項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單，顯屬適用法律錯(cuò)誤。3.一審判決判定違約金的支付顯屬適用法律錯(cuò)誤。一審判決以無(wú)效的《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》為主要依據(jù)，認(rèn)定變更了《銷售合同》。即使以《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》為主要依據(jù)，但該《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》并無(wú)遲延付款的違約金約定，僅有針對(duì)“無(wú)故解除合同”的違約金約定。正方軟件公司起訴主張繼續(xù)履行合同義務(wù)即支付貨款，不存在“解除合同”的事實(shí)，也即不存在支付遲延付款的違約金的情形。三、一審判決嚴(yán)重違反法定程序。一審法院于2018年9月29日立案并適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖恚鄢幚硐i電子公司提出管轄權(quán)異議的審限，至宵鵬電子公司于2019年10月8日收到一審判決書，一審判決嚴(yán)重超越審限。四、一審法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)。1.一審裁定錯(cuò)誤認(rèn)定雙方對(duì)合同履行地沒(méi)有約定。案涉《銷售合同》涉及銷售、承攬施工、技術(shù)服務(wù)、教育培訓(xùn)等多重合同關(guān)系，且明確約定“軟件產(chǎn)品的使用者和使用范圍一使用者：邯鄲學(xué)院；使用范圍：使用者僅限邯鄲學(xué)院”?？梢?jiàn)，產(chǎn)品交付地、系統(tǒng)施工地、系統(tǒng)維護(hù)地、操作人員培訓(xùn)地等均在邯鄲學(xué)院，邯鄲學(xué)院即為該《銷售合同》的履行地，故本案應(yīng)由邯鄲學(xué)院所在地即河北省邯鄲市邯山區(qū)人民法院管轄。2.一審法院企圖造成宵鵬電子公司對(duì)民事裁定超過(guò)上訴時(shí)效的事實(shí)。宵鵬電子公司于2018年10月19日提出管轄權(quán)異議申請(qǐng)后，多次向一審法院電話詢問(wèn)，后于2019年1月3日下午5時(shí)被告知郵寄給宵鵬電子公司的民事裁定書因“查無(wú)此人”而被退回。但宵鵬電子公司的地址、聯(lián)系方式均未發(fā)生任何變更，根本不會(huì)出現(xiàn)前述退件的情況。3.一審法院確定開(kāi)庭日期為2019年5月22日15時(shí)00分。宵鵬電子公司于開(kāi)庭前一日趕到杭州后，被一審法院告知改期，后宵鵬電子公司于2019年5月22日到一審法院簽收了2019年6月17日的開(kāi)庭傳票以及正方軟件公司提交的補(bǔ)充證據(jù)《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》。而該《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》載明“簽約地點(diǎn)：甲方（邯鄲學(xué)院）所在地”，并約定“爭(zhēng)議的處理方式：對(duì)于履行本合同所發(fā)生的與本合同有關(guān)的爭(zhēng)議，三方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決。協(xié)商不成的，在合同簽訂地法院管轄”。綜上，請(qǐng)求二審法院依法改判支持宵鵬電子公司的上訴請(qǐng)求。 正方公司辯稱，一、一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚。1.正方軟件公司在一審中提交了軟件應(yīng)用方邯鄲學(xué)院出具的項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單以證明項(xiàng)目已完成的事實(shí)。2.根據(jù)《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》第三條的約定，宵鵬電子公司如有未完成的事項(xiàng)直接由正方軟件公司向邯鄲學(xué)院實(shí)施，宵鵬電子公司已無(wú)資格向正方軟件公司主張?jiān)擁?xiàng)義務(wù)的履行。3.根據(jù)《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》的約定，宵鵬電子公司應(yīng)于合同簽訂之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付所有的款項(xiàng)。案涉項(xiàng)目是否驗(yàn)收、是否有所謂的未完成事項(xiàng)，均不影響宵鵬電子公司履行付款義務(wù)。二、《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》應(yīng)屬有效。1.《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》主要是規(guī)范政府采購(gòu)的管理性規(guī)定、而非效力性規(guī)定。2.宵鵬電子公司經(jīng)公開(kāi)招投標(biāo)簽訂的采購(gòu)合同約定的軟件供貨方、集成方和服務(wù)方均為正方軟件公司，《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》并未實(shí)質(zhì)變更采購(gòu)合同內(nèi)容。3.各方經(jīng)過(guò)充分合意且有利于政府的變更，不足以證明違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定。4.宵鵬電子公司違反合同約定，卻主張正方軟件公司應(yīng)承擔(dān)合同無(wú)效的法律后果，實(shí)質(zhì)違反了合同法的基本原理。三、項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單具有證明效力。正方軟件公司依約實(shí)施了所有的合同義務(wù)，并拿到了被實(shí)施單位的項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單。宵鵬電子公司所述《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》和邯鄲學(xué)院的采購(gòu)管理辦法并非狹義上的法律，且對(duì)正方軟件公司沒(méi)有約束力。四、正方軟件公司不存在違約行為。合同的履行尤其是軟件的安裝集成需要邯鄲學(xué)院配合，即使時(shí)間有延遲，也是正方軟件公司與邯鄲學(xué)院之間的溝通結(jié)果。且《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》明確約定宵鵬電子公司應(yīng)向正方軟件公司支付所有款項(xiàng)，該付款義務(wù)并無(wú)前提條件。即使各方就履行還存在爭(zhēng)議，也與宵鵬電子公司無(wú)關(guān)，而系正方軟件公司與邯鄲學(xué)院的事情。 正方公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.宵鵬電子公司向正方軟件公司支付270000元貨款及逾期付款的違約金210000元（暫計(jì)算至2018年9月27日，要求計(jì)算至實(shí)際清償之日止）；2.訴訟費(fèi)由宵鵬電子公司承擔(dān)。后正方軟件公司變更訴請(qǐng)1為宵鵬電子公司向正方軟件公司支付270000元貨款及逾期付款的違約金210000元。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年5月8日，正方軟件公司（乙方）和宵鵬電子公司（甲方）簽訂《銷售合同》一份，載明：一、甲方向乙方購(gòu)買的軟件產(chǎn)品名稱、基本功能模塊。二、軟件產(chǎn)品的使用者和使用范圍。使用者：邯鄲學(xué)院；使用范圍：僅限邯鄲學(xué)院。三、結(jié)算方式及期限。1.本合同價(jià)款為700000元?！?.本合同經(jīng)雙方蓋章后正式生效，具體付款方式為：ａ、合同生效后7個(gè)工作日內(nèi)，甲方向乙方支付伍萬(wàn)元的款項(xiàng)；ｂ、乙方安裝部署完成系統(tǒng)后，甲方向乙方支付玖萬(wàn)元的款項(xiàng)；ｃ、項(xiàng)目驗(yàn)收完成后甲方7個(gè)工作日內(nèi)向乙方支付合同金額剩余款項(xiàng)560000元。四、質(zhì)量保證及保修期。1.乙方必須向使用方提供甲方所購(gòu)產(chǎn)品的軟件產(chǎn)品，并按照甲方與使用方簽訂合同中定義的實(shí)施階段和期限，如期進(jìn)行產(chǎn)品實(shí)施工作。2.本系統(tǒng)自完成系統(tǒng)安裝、調(diào)試、培訓(xùn)及用戶驗(yàn)收之日起，乙方免費(fèi)維護(hù)三年。五、項(xiàng)目事實(shí)中的組織協(xié)調(diào)及交付時(shí)間。1.甲乙雙方同意在整個(gè)項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中保持密切聯(lián)系，討論或協(xié)調(diào)各項(xiàng)事宜。2.邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園項(xiàng)目交付的時(shí)間：甲方向乙方購(gòu)買的產(chǎn)品由乙方負(fù)責(zé)完成安裝、調(diào)試和培訓(xùn)，在簽訂合同之日起三個(gè)月內(nèi)完成…六、違約責(zé)任。1.雙方一經(jīng)簽訂合同，不得無(wú)故終止合同，任何一方違約，必須按該合同金額的30%支付違約金，同時(shí)賠償守約方因此而受到的合理?yè)p失…3.甲方應(yīng)按時(shí)向乙方支付款項(xiàng)。甲方不能按期支付合同款項(xiàng)，每逾期一日，支付合同總額的1%違約金。 2013年6月7日，宵鵬電子公司向正方軟件公司支付50000元。2014年12月11日，邯鄲學(xué)院電子信息工程實(shí)驗(yàn)與實(shí)訓(xùn)中心向正方軟件公司出具項(xiàng)目驗(yàn)收確認(rèn)單一份，確認(rèn)正方軟件公司提供的軟件達(dá)標(biāo)。 2016年5月20日，正方軟件公司（乙方）、宵鵬電子公司（丙方）和邯鄲學(xué)院（甲方）簽訂《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》一份，載明：鑒于就邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目，經(jīng)過(guò)邯鄲市政府采購(gòu)中心公開(kāi)招標(biāo)，確定乙方為中標(biāo)產(chǎn)品，丙方為中標(biāo)產(chǎn)品的供貨商?，F(xiàn)就項(xiàng)目實(shí)施售后事宜，為進(jìn)一步確認(rèn)乙方、丙方、提供采購(gòu)產(chǎn)品供甲方使用相關(guān)事宜，經(jīng)三方友好協(xié)商，達(dá)成如下一致條款。第一條，采購(gòu)產(chǎn)品清單。第二條，產(chǎn)品的使用者和使用范圍。1.使用者：邯鄲學(xué)院。2.使用范圍：使用者僅限邯鄲學(xué)院。第三條，項(xiàng)目付款、售后服務(wù)約定：1.丙方在本合同簽署生效5個(gè)工作日內(nèi)向乙方支付丙方向乙方采購(gòu)邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目合同剩余全部款項(xiàng)。2.乙方在收到丙方向乙方采購(gòu)邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目合同剩余全部款項(xiàng)后，直接向甲方提供邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目的技術(shù)服務(wù)，包含原項(xiàng)目驗(yàn)收過(guò)程中軟件推廣、集成等遺留問(wèn)題處理，提供7×24小時(shí)的實(shí)時(shí)響應(yīng)服務(wù)，4小時(shí)內(nèi)到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)解決問(wèn)題。3.三方一致同意，乙方在收到丙方向乙方采購(gòu)邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目合同剩余全部款項(xiàng)后，丙方不再向甲方提供邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目的技術(shù)支持、售后服務(wù)、驗(yàn)收遺留問(wèn)題處理，而由乙方直接向甲方提供相關(guān)技術(shù)服務(wù)。 2015年5月25日，正方軟件公司向宵鵬電子公司發(fā)出催款函一份，要求宵鵬電子公司于2015年6月15日前付清余款650000元。2015年7月28日，宵鵬電子公司向正方軟件公司支付300000元；2016年9月7日，宵鵬電子公司向正方軟件公司支付80000元。 一審法院認(rèn)為，正方軟件公司、宵鵬電子公司簽訂《銷售合同》，買賣關(guān)系合法有效。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》是否真實(shí)有效。二、案涉項(xiàng)目的驗(yàn)收是否影響正方軟件公司向宵鵬電子公司主張權(quán)利。關(guān)于第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，正方軟件公司認(rèn)為正方軟件公司、宵鵬電子公司及邯鄲學(xué)院三方蓋章確認(rèn)后，合同即生效。宵鵬電子公司認(rèn)為該合同未載明簽訂時(shí)間，宵鵬電子公司法定代表人亦未在合同落款處簽字，其內(nèi)容與事實(shí)不符，不能認(rèn)定該合同真實(shí)有效。該院認(rèn)為，根據(jù)雙方提供的《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》，落款處均蓋有正方軟件公司、宵鵬電子公司及邯鄲學(xué)院三方印章，系對(duì)合同內(nèi)容認(rèn)可的意思表示。雖宵鵬電子公司提供的《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》并無(wú)宵鵬電子公司法定代表人簽字，并不影響該合同對(duì)外產(chǎn)生效力。關(guān)于第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，正方軟件公司認(rèn)為驗(yàn)收確認(rèn)單由第三方使用方邯鄲學(xué)院電子信息工程實(shí)驗(yàn)與實(shí)訓(xùn)中心蓋章確認(rèn)，工程驗(yàn)收完畢，宵鵬電子公司認(rèn)為正方軟件公司未按時(shí)履行《銷售合同》義務(wù)，至今仍有部分項(xiàng)目未完工，且驗(yàn)收確認(rèn)單未加蓋邯鄲學(xué)院公章，不能證明案涉項(xiàng)目已驗(yàn)收確認(rèn)。該院認(rèn)為，根據(jù)《銷售合同》約定，軟件產(chǎn)品的使用者系邯鄲學(xué)院，工程是否合格驗(yàn)收應(yīng)由使用方確認(rèn)。且《數(shù)字化校園實(shí)施售后三方合同》約定，正方軟件公司在收到宵鵬電子公司合同剩余全部款項(xiàng)后，宵鵬電子公司不再向邯鄲學(xué)院提供邯鄲學(xué)院數(shù)字化校園軟件項(xiàng)目的技術(shù)支持、售后服務(wù)、驗(yàn)收遺留問(wèn)題處理，而由正方軟件公司直接向邯鄲學(xué)院提供相關(guān)技術(shù)服務(wù)。根據(jù)該合同約定，即使驗(yàn)收存在遺留問(wèn)題，也應(yīng)由使用方邯鄲學(xué)院提出異議。此外，根據(jù)該合同約定，宵鵬電子公司在合同簽署生效5個(gè)工作日內(nèi)向正方軟件公司支付剩余全部款項(xiàng)，因此案涉項(xiàng)目是否驗(yàn)收已不影響宵鵬電子公司履行付款義務(wù)。宵鵬電子公司的反訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，該院不予支持。現(xiàn)宵鵬電子公司尚欠正方軟件公司270000元未支付，已構(gòu)成違約。故對(duì)要求宵鵬電子公司支付貨款270000元的訴訟請(qǐng)求，合法有據(jù)，該院予以支持。關(guān)于違約金，正方軟件公司主張按照合同價(jià)款的30%主張違約金。該院認(rèn)為，違約金應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，該院酌情確定違約金金額為30000元。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第一百一十四條、第一百五十九條、第一百六十一條及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，該院于2019年9月29日作出如下判決：一、宵鵬電子公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付正方軟件公司貨款270000元、違約金30000元，合計(jì)300000元。二、駁回正方軟件公司的其他訴訟請(qǐng)求。三、駁回宵鵬電子公司的反訴請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)減半收取4250元，財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)2920元，合計(jì)7170元，由正方軟件公司負(fù)擔(dān)1350元，由宵鵬電子公司負(fù)擔(dān)5820元。反訴案件受理費(fèi)減半收取40元，由宵鵬電子公司負(fù)擔(dān)。 本院二審期間，雙方當(dāng)事人均未向本院提交證據(jù)。 本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院認(rèn)定的事實(shí)一致

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)1800元，由邯鄲市宵鵬電子科技有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)程雪原 審判員張敏 審判員夏明貴 二〇二〇年七月二十一日 書記員周天陽(yáng)

2020-09-03