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原告北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司與被告北京城建北方集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2020年3月25日立案后，依法適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司法定代表人楊紅濤及其委托訴訟代理人楊文帥、張黨偉、被告北京城建北方集團(tuán)有限公司委托訴訟代理人海彥偉、趙影到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求被告向原告支付《北京市建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》（以下稱“《分包合同》”）和《補(bǔ)充協(xié)議》約定的剩余分包工程款，向原告結(jié)算并支付供貨灌溉噴頭、增種草坪鋪磚、更換栽植色帶和苗木補(bǔ)種等實(shí)際發(fā)生的剩余工程款，總計(jì)為人民幣1094014.2元并支付相應(yīng)利息（按年息計(jì)6%計(jì)算利息）；2、請(qǐng)求被告向原告支付違約金人民幣20萬(wàn)；3、由被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由：2016年6月4日，原、被告簽訂《北京市建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》（合同編號(hào)：ＢＦ-ＣＦＤ-005），該《分包合同》約定：被告將其承包的曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校工程室外工程的園林綠化項(xiàng)目分包給原告施工種植，分包方式為包工包料，分包工程價(jià)格為2499842.8元，開工和竣工日期分別為2016年6月6日和2016年7月15日。承包方（被告）逾期付款時(shí)需向分包方（原告）承擔(dān)支付違約金的違約責(zé)任?！斗职贤泛炗喓螅姘春贤s定的施工時(shí)間將設(shè)備機(jī)械等運(yùn)進(jìn)工地、準(zhǔn)備施工，但當(dāng)時(shí)由于被告因工地、圖紙等事宜未與有關(guān)單位交涉好，原告不能按合同約定的施工日期開工，到2016年6月8日才開始施工。 開工后，原、被告簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定被告將工程中的防腐木棧道工程分包給原告施工，施工面積為641平方米，單價(jià)為280元／平方米（含稅），工程做完后，施工面積實(shí)際為682.35平方米，核算后，總價(jià)為191058元。施工期間，原告根據(jù)被告做綠化灌詆用水的要求給被告供貨灌溉地理噴頭合計(jì)890支，單價(jià)為15元／支（含稅、稅率為3.5%），總價(jià)為13351.5元。后又在施工期間，由于施工現(xiàn)場(chǎng)（曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校）后園區(qū)綠化清單面積與現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際綠化面積相差，原告在《分包合同》外增加了草坪7000平方米的種植，增加了停車場(chǎng)草坪磚鋪草坪968.23平方米的種植，增種了裁種色帶50平方米，總價(jià)為206821.9元。 2016年6月8日，被告和工程監(jiān)理單位河北方舟工程項(xiàng)目管理公司做出以下對(duì)原告綠化施工項(xiàng)目的變更申請(qǐng)：將部分苗木更改為當(dāng)?shù)匾壮苫畹拿缒?。因變更后的易成活苗木的種植施工總價(jià)和原《分包合同》約定的原苗木的種植施工總價(jià)相當(dāng)，且原苗木未經(jīng)種植就直接變更成了易成活苗木的種植。因此，該變更種植施工并未導(dǎo)致其它工程費(fèi)用，對(duì)該項(xiàng)變更種植施工總價(jià)，原被告雙方同意以《分包合同》約定的變更前苗木的施工種植總價(jià)計(jì)算在《分包合同》的總分包價(jià)2499842.8元即可，不需再另行計(jì)算。 上述《分包合同》、《補(bǔ)充協(xié)議》簽訂、變更做出后，原告均按約定和變更的內(nèi)容全部完成了施工，并經(jīng)發(fā)包方唐山灣生態(tài)城城市建設(shè)管理有限公司和被告（承包方）全部驗(yàn)收合格。2016年8月5日，原被告及發(fā)包方、監(jiān)理單位等做出《會(huì)議紀(jì)要》，約定原告根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況對(duì)園區(qū)內(nèi)已種植完成的植色帶延路緣石1米范圍內(nèi)雨水沖刷嚴(yán)重的地方進(jìn)行綠植移植、補(bǔ)種1米寬草坪，移植補(bǔ)種面積以現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際發(fā)生為準(zhǔn)?！稌?huì)議紀(jì)要》作出后，原告按約定完成了全部移植補(bǔ)種并經(jīng)驗(yàn)收合格，經(jīng)核算，此項(xiàng)工程（被更換的裁植色帶的成本價(jià)、種植施工價(jià)和撤下所花費(fèi)的施工工程價(jià)）的面積為1100平方米，綜合單價(jià)為121.85元／平方米，合計(jì)總價(jià)為134035元。后在綠化苗木種植竣工后的養(yǎng)護(hù)期間，由于被告要在地下鋪設(shè)管道電纜，便開挖了原告已種植完成的土方，將原告已種植的地被苗木破壞，原告便在管道電纜鋪設(shè)完成后將已破壞的苗木予以全部補(bǔ)回種植完成并經(jīng)驗(yàn)收合格，該施工總價(jià)經(jīng)核算為17626元。另外，在上述所有種植施工過(guò)程中，施工地（曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校）的種植土壤均存在深度、含鹽堿等不符合規(guī)定、土壤雜物清除不徹底等問(wèn)題，對(duì)原告進(jìn)行的苗木種植施工造成了不利影響、增加了原告的施工量，導(dǎo)致原告花費(fèi)了更多的種植施工成本，但該損失被告也并未給原告提起、結(jié)算。上述全部施工完成并經(jīng)竣工驗(yàn)收合格后，被告本應(yīng)根據(jù)《分包合同》第三部分《專業(yè)合同條款》第18.2條的約定給原告共計(jì)支付全部施工價(jià)款3062735.2元（具體包括上述的六項(xiàng)種植施工：《分包合同》約定的分包工程總價(jià)2499842.8元、《補(bǔ)充協(xié)議》約定施工的實(shí)際發(fā)生施工總價(jià)191058元、灌概噴頭供貨總價(jià)13351.5元、增種草坪和栽種色帶總價(jià)206821.9元、《會(huì)議紀(jì)要》約定所實(shí)際發(fā)生的施工總價(jià)134035元和補(bǔ)種被破壞苗木所花費(fèi)的實(shí)際總價(jià)17626元。 但到目前為止，被告合計(jì)僅向嘉園盛景公司支付工程價(jià)款1968721元，還差1094014.2元尚未支付。原告對(duì)此多次與被告協(xié)商支付剩余價(jià)款，被告一直以未和發(fā)包方就綠化分包項(xiàng)目結(jié)算完成，未有結(jié)算款可供支付給原告。但根據(jù)發(fā)包方和被告（承包方）簽訂的《曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校工程室外工程一綠化部分結(jié)算審核報(bào)告》顯示，發(fā)包方已和被告就綠化項(xiàng)目結(jié)算完成，2019年4月18日，原被告以及曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校三方就該工程后續(xù)樹木補(bǔ)種事宜結(jié)算完畢，養(yǎng)護(hù)期也早已到期。終上所述，被告這種故意拖欠原告分包工程款的行為屬惡意拖欠行為，原告特根據(jù)《合同法》等法律規(guī)定提起該訴訟，望貴院判如所請(qǐng)，依法維護(hù)原告的合法權(quán)益。 北京城建北方集團(tuán)有限公司辯稱，1、雙方已經(jīng)就案涉專業(yè)分包工程完成結(jié)算，結(jié)算額2438662.02元,原告謊稱雙方未就案涉專業(yè)分包工程完成結(jié)算涉嫌虛假陳述。2018年1月29日，原、被告雙方就案涉專業(yè)分包工程完成結(jié)算，簽訂了《材料結(jié)算單》（詳見被告證據(jù)第39頁(yè)、40頁(yè)），根據(jù)《材料結(jié)算單》：案涉專業(yè)分包工程合同金額為2499842.8元，發(fā)生額2438662.02元，結(jié)算額2438662.02元，累計(jì)付款額1749952.84元，應(yīng)付賬款566766.18元，質(zhì)保金121933元。另外，根據(jù)2018年2月2日原告向被告出具的《承諾書》（詳見被告證據(jù)第47頁(yè)、48頁(yè)），亦足以證明雙方已就編號(hào)為ＢＦ-ＣＦＤ-005的《北京市建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》及補(bǔ)充協(xié)議、洽商變更達(dá)成結(jié)算。懇請(qǐng)法庭注意的是，原告起訴書中主張的幾項(xiàng)費(fèi)用均發(fā)生在2018年1月29日雙方簽訂《材料結(jié)算單》之前，即雙方已就產(chǎn)生的工程款達(dá)成了結(jié)算，當(dāng)依照《材料結(jié)算單》結(jié)算原告的工程價(jià)款。原告完成的合同內(nèi)產(chǎn)值之所以低于合同約定的暫定價(jià)款，是因?yàn)榘干婧贤瑸楣潭▎蝺r(jià)合同，雙方要最終根據(jù)約定單價(jià)據(jù)實(shí)結(jié)算，另外，施工過(guò)程中，相關(guān)苗木樹種亦進(jìn)行了更換，綜上，原告最終完成的工程價(jià)款低于合同約定的暫定價(jià)款實(shí)屬正常。 2、被告已經(jīng)通過(guò)各種形式向原告支付工程款2039311.52元關(guān)于被告已經(jīng)向原告支付的工程款，主要包括：1、截至2017年11月19日，被告向原告支付的工程款1749952.84元；2、2018年2月2日，因原告未向其勞務(wù)人員支付工資，相關(guān)人員至唐海新城信訪辦信訪，為大局考慮，被告代原告墊付勞務(wù)人員工資218721元（詳見被告證據(jù)第47頁(yè)、48頁(yè)），但原告需向被告支付該部分費(fèi)用的財(cái)務(wù)費(fèi)17497.68元；3、2019年7月，因原告再次拖欠其勞務(wù)人員的工資，致使部分勞務(wù)人員多次到唐海新城信訪辦信訪，被告再次為原告墊付勞務(wù)人員工資53140元（詳見被告證據(jù)第50頁(yè)-59頁(yè)），該部分勞務(wù)人員的工資系原告更換死亡苗木產(chǎn)生，相關(guān)費(fèi)用當(dāng)由原告自行承擔(dān)，被告從穩(wěn)定大局出發(fā)代原告墊付工資，被告有權(quán)從原告的工程款中扣除。上述費(fèi)用合計(jì)2039311.52元。 3、原告存在重大違約，被告有權(quán)從應(yīng)付原告的工程款中扣除違約金243866.2元。如前所述,原告因欠付勞務(wù)人員工資致使勞務(wù)人員到唐海新城信訪辦信訪，被告基于大局考慮代其墊付勞務(wù)人員工資218721元，同時(shí)，原告向被告出具了《承諾書》，認(rèn)可截至2018年1月25日被告已經(jīng)向其支付工程款1749952.84元，并承諾被告代其墊付勞務(wù)人員工資218121元后，不再有任何勞務(wù)費(fèi)用及勞務(wù)人員上訪事件的發(fā)生，如再次發(fā)生上訪事件及其他任何形式的不利于被告的事情發(fā)生，原告自愿以結(jié)算金額2438662.02元的10%作為違約金由被告從被告尚未支付原告的工程款中扣除。2019年7月，因原告欠付勞務(wù)人員工資，致使勞務(wù)人員再次到唐海新城信訪辦信訪，被告不得不再次為其墊付勞務(wù)人員工資53140元（詳見被告證據(jù)第50頁(yè)-59頁(yè)）。原告上述行為嚴(yán)重影響被告的聲譽(yù)，被告有權(quán)從欠付原告的工程款中扣除違約金243866.2元。 4、被告尚需向原告支付的工程款為155484.3元（含質(zhì)保金121933元），鑒于原告補(bǔ)種樹木尚在養(yǎng)護(hù)期內(nèi)，被告返還原告質(zhì)保金的條件尚不成就，且基于原告的前述種種不誠(chéng)信行為，被告暫扣其部分工程款，以防止再次出現(xiàn)類似信訪事件，故被告不存在違約?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（二）》第十二條規(guī)定：“當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許。”即雙方當(dāng)事人已就建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，當(dāng)按照結(jié)算協(xié)議確定施工方的工程價(jià)款。根據(jù)前述被告已向原告支付工程款的情況，被告欠付原告工程款的數(shù)額（含質(zhì)保金121933元）＝結(jié)算額2438662.02元-已付工程款1749952.84元-墊付勞務(wù)人員工資（2018年2月2日）218721元-財(cái)務(wù)費(fèi)17497.68元-墊付勞務(wù)人員工資（2019年7月）53140元-違約金243866.2元＝155484.3元。另外，因原告施工的涉案樹苗成活率僅為85.53%，不符合合同約定的珍貴樹種和行道樹成活率應(yīng)達(dá)到98%以上，被告多次催促原告進(jìn)行補(bǔ)種，原告一直未履行補(bǔ)種義務(wù)。被告無(wú)奈將原告訴至貴院，貴院作出的（2018）冀0209民初3178號(hào)民事判決判令原告更換死亡樹苗277株，于判決生效之日起三十日內(nèi)履行。原告不服前述判決，向唐山市中級(jí)人民法院提起了上訴，唐山市中級(jí)人民法院作出的（2019）冀02民終1573號(hào)民事判決維持了原判。鑒于原告補(bǔ)種樹木尚在養(yǎng)護(hù)期內(nèi)，被告返還原告質(zhì)保金的條件尚不成就，且基于原告的前述種種不誠(chéng)信行為，被告暫扣其部分工程款，以防止再次出現(xiàn)類似信訪事件，故被告不存在違約。再，原告主張的違約金于法無(wú)據(jù)，雙方合同并未約定違約金支付方式及數(shù)額。 5、2018年1月29日，雙方簽訂《材料結(jié)算單》后，原告僅進(jìn)行了死亡苗木的更換工作，雙方辦理結(jié)算之日起2年養(yǎng)護(hù)期內(nèi)，死亡樹苗當(dāng)由原告更換，相關(guān)費(fèi)用亦應(yīng)由原告承擔(dān)，原告主張更換死亡樹苗的費(fèi)用由被告承擔(dān)于法無(wú)據(jù)。綜上，懇請(qǐng)法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。 當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證，對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)當(dāng)事人有異議的證據(jù)，本院認(rèn)定如下：1、原告提交的《曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校工程室外工程—綠化部分結(jié)算審核報(bào)告》復(fù)印件，被告質(zhì)證稱該證據(jù)系復(fù)印件，需要進(jìn)行核實(shí)，而且也與被告應(yīng)支付原告的工程款無(wú)關(guān)。本院認(rèn)為，該證據(jù)系被告與發(fā)包方進(jìn)行的結(jié)算，而且是復(fù)印件，故對(duì)該組證據(jù)，本院不予采信。2、原告提交的二次審計(jì)清點(diǎn)現(xiàn)場(chǎng)存活的苗木清單復(fù)印件，被告質(zhì)證稱系原告方單獨(dú)制作且為復(fù)印件，該證據(jù)上楊超和陳天宇的簽名為一人所簽。本院認(rèn)為，該證據(jù)系復(fù)印件，原告未提交原件，且被告對(duì)該證據(jù)不予認(rèn)可，故本院不予采信。3、被告提交的情況說(shuō)明、景山學(xué)校曹妃甸分校綠化人員勞務(wù)費(fèi)發(fā)放表、發(fā)放勞務(wù)費(fèi)照片，證明2019年7月，因原告欠付勞務(wù)費(fèi)，致使勞務(wù)人員再次信訪，被告為原告墊付工人工資53140元，被告并依據(jù)原告出具的承諾書從原告的工程款中扣除違約金243866.2元。原告質(zhì)證稱對(duì)發(fā)放工資事情不清楚，沒有經(jīng)過(guò)原告方，從情況說(shuō)明中可以看出僅是支付曹妃甸當(dāng)?shù)毓と?萬(wàn)余元工資，并不能認(rèn)定原告違約。本院認(rèn)為，情況說(shuō)明中載明了發(fā)放工資的金額，且由原告法定代表人簽字，并加蓋了原告印章，并有工資表、領(lǐng)款照片予以佐證，故本院對(duì)該組證據(jù)予以采信。 根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下：2016年6月4日，承包人（被告）北京城建北方建設(shè)有限責(zé)任公司與分包人（原告）北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司就曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校工程室外工程園林綠化簽訂了《北京市建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》（合同編號(hào)：ＢＦ-ＣＦＤ-005）。簽約合同價(jià)為價(jià)稅合計(jì)人民幣貳佰肆拾玖萬(wàn)玖仟捌佰肆拾貳圓捌角（￥2499842.8元），其中分包價(jià)格（不含稅）2427031.85，稅金72810.95。專業(yè)安裝工程單價(jià)明細(xì)及暫估工程量、合價(jià)詳見附件1，施工組織設(shè)計(jì)方案詳見附件2。計(jì)劃開工日期2016年6月6日，計(jì)劃完工日期2016年7月15日，工期40天。合同第三部分專用合同條款第16.2條約定本分包合同價(jià)格采用固定單價(jià)方式確定。第18條合同價(jià)款支付約定，工程預(yù)付款為合同額30%，進(jìn)度款按完成工程量的（扣除預(yù)付款）65%支付，待業(yè)主整體竣工驗(yàn)收合格后支付到結(jié)算額95%，剩余5%作為工程質(zhì)保金。第23條約定保修期起始時(shí)間：整體工程竣工驗(yàn)收合格以后，缺陷責(zé)任期起始時(shí)間：整體工程竣工驗(yàn)收合格以后，缺陷責(zé)任期期限24月。合同簽訂后，原告進(jìn)行了施工。后雙方簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》，約定本工程中防腐木棧道甲方交由乙方施工，面積為641平方米，單價(jià)：280元／平方米（含稅），總計(jì)179480.00元。2016年7月25日，原、被告簽訂了《曹妃甸雙語(yǔ)試驗(yàn)學(xué)校室外工程材料結(jié)算清單》，載明地埋噴頭、護(hù)筒、稅金總計(jì)13351.5元。2016年8月5日，召開了《曹妃甸雙語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校工程室外工程專題會(huì)》并形成會(huì)議紀(jì)要，明確現(xiàn)場(chǎng)綠化工程施工已完工，并對(duì)綠植移栽進(jìn)行了安排。 2018年1月29日，原、被告進(jìn)行了結(jié)算，結(jié)算單載明合同額2499842.8元，發(fā)生額2438662.02元，結(jié)算額2438662.02元，累計(jì)付款額1749952.84元，應(yīng)付賬款566766.18元，質(zhì)保金121933元?！恫苠殡p語(yǔ)實(shí)驗(yàn)學(xué)校工程室外工程-綠化等分包結(jié)算單匯總表》載明：合同內(nèi)未變更樹種＋合同外變更樹種金額2170482.52元；停車場(chǎng)草坪磚鋪種草坪8770元；綠化移栽55000元；防腐木棧道191058元；地埋噴頭等費(fèi)用13351.5元，合計(jì)2438662.02元。截止2017年11月29日，被告累計(jì)向原告付款1749952.84元。2018年2月2日，原告向被告出具承諾書，載明有被告代原告支付未支付勞務(wù)人員工資218721元，并負(fù)擔(dān)被告現(xiàn)金財(cái)務(wù)費(fèi)用17497.68元。同時(shí)原告承諾如再次發(fā)生上訪事件或其他不利于被告的事件發(fā)生，原告自愿以結(jié)算金額2438662.02元的10%作為違約金從未付工程款中予以扣除。2019年7月，被告代原告支付7名勞務(wù)人員工資53140元。 2018年10月9日，被告以原告工期延誤、樹苗成活率未達(dá)到合同約定為由與本院提起訴訟，要求被告賠償違約金及樹苗采購(gòu)款并賠償損失。經(jīng)本院審理，本院作出（2018）冀0209民初3178號(hào)判決書，判決原告更換死亡樹苗277株。唐山市中級(jí)人民法院以（2019）冀02民終1573號(hào)判決書維持原判

一、被告北京城建北方集團(tuán)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司支付工程價(jià)款359415.5元； 二、駁回原告北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 案件受理費(fèi)16446元，減半收取計(jì)8223元，由原告北京嘉園盛景園林景觀工程有限公司5921元，由被告北京城建北方集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)2302元。 如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省唐山市中級(jí)人民法院

審判員張瑞福 二〇二〇年六月二十二日 法官助理孟保弟 書記員劉曉俠

2020-08-19