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上訴人中核博浪建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中核建設(shè)公司）因與被上訴人寧波方圓招標(biāo)咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)方圓咨詢公司）、寧波市鎮(zhèn)海區(qū)九龍湖鎮(zhèn)人民政府（以下簡(jiǎn)稱(chēng)九龍湖鎮(zhèn)政府）合同糾紛一案，不服寧波市北侖區(qū)人民法院（2020）浙0206民初317號(hào)民事判決，向本院提起上訴。依據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民法院在部分地區(qū)開(kāi)展民事訴訟程序繁簡(jiǎn)分流改革試點(diǎn)工作的決定》，本案由審判員獨(dú)任審理，現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

中核建設(shè)公司上訴請(qǐng)求：1.依法撤銷(xiāo)寧波市北侖區(qū)人民法院作出的（2020）浙0206民初317號(hào)民事判決，駁回方圓咨詢公司的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)與理由：1.方圓咨詢公司出具的預(yù)算審核定單是其跟蹤審計(jì)的工作內(nèi)容，相應(yīng)費(fèi)用已由九龍湖鎮(zhèn)政府支付。根據(jù)九龍湖鎮(zhèn)政府與方圓咨詢公司簽訂的《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》附加協(xié)議第4點(diǎn)的約定，方圓咨詢公司需完成的跟蹤審計(jì)的內(nèi)容為負(fù)責(zé)對(duì)承包人報(bào)送的每月（期）完成工程月報(bào)表進(jìn)行審核，并提出當(dāng)月（期）建議書(shū)；核定分階段完工的工程量。而方圓咨詢公司的預(yù)算審核定單即是對(duì)上訴人階段工程量核定的結(jié)果，該費(fèi)用已由九龍湖鎮(zhèn)政府向方圓咨詢公司支付。一審法院以該條約定中標(biāo)有“不包括估概預(yù)決算的編制或?qū)徍恕睘橛?，而忽視該條款下明細(xì)部分的說(shuō)明，明顯與事實(shí)不符。2.一審法院以案外人寧波德信工程管理有限公司完成的《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書(shū)（工程結(jié)算審核）》作為支持方圓咨詢公司的訴訟請(qǐng)求是錯(cuò)誤的。上訴人出具的授權(quán)委托及承諾書(shū)明確上訴人同意按以下標(biāo)準(zhǔn)支付預(yù)算、中間過(guò)程、結(jié)算審核效益費(fèi)。上述費(fèi)用中，預(yù)算和中間過(guò)程的費(fèi)用已由九龍湖鎮(zhèn)政府支付給方圓咨詢公司，而上訴人承擔(dān)的結(jié)算審核效益費(fèi)是在方圓咨詢公司出具結(jié)算審核定單時(shí)支付。但方圓咨詢公司在其與九龍湖鎮(zhèn)政府簽訂的《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》并未解除且仍然有效的情況下，并未履行對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算審核的義務(wù)，也未能舉證證明未履行該義務(wù)系非自身原因所致。在無(wú)任何依據(jù)的情況下向上訴人要求支付預(yù)算審核效益費(fèi)。而一審法院卻以寧波德信工程管理有限公司完成的《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書(shū)（工程結(jié)算審核）》作為方圓咨詢公司主張付款條件成就的依據(jù),顯屬荒唐。3.浙江省物價(jià)局出臺(tái)的《浙江省建設(shè)工程造價(jià)咨詢服務(wù)基準(zhǔn)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)（2009）84》并沒(méi)有咨詢單位可以收取預(yù)算審核效益費(fèi)的規(guī)定，方圓咨詢公司欲違規(guī)收取，而一審法院以未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定為由，縱容這個(gè)違法行為的發(fā)生，置行業(yè)指導(dǎo)性文件于不顧，是對(duì)誠(chéng)信社會(huì)建設(shè)的極大破壞，也是對(duì)不法行為的縱容。從實(shí)際情況而言，方圓咨詢公司也是利用其自身的地位優(yōu)勢(shì)，以拒絕為上訴人向九龍湖鎮(zhèn)政府申領(lǐng)工程款提供協(xié)助為由，迫使上訴人支付了200000元。而一審法院卻以此作為上訴人應(yīng)當(dāng)支付預(yù)算審核效益費(fèi)的依據(jù)之一更為荒唐。綜上，一審法院認(rèn)定上訴人應(yīng)向方圓咨詢公司支付預(yù)算審核效益費(fèi)錯(cuò)誤。 方圓咨詢公司辯稱(chēng)：請(qǐng)求二審法院依法駁回中核建設(shè)公司的上訴，請(qǐng)求維持原判。 九龍湖鎮(zhèn)政府辯稱(chēng)：一審法院認(rèn)定事實(shí)清償，適用法律正確，請(qǐng)求維持原判。 方圓咨詢公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.中核建設(shè)公司、九龍湖鎮(zhèn)政府共同支付方圓咨詢公司工程造價(jià)咨詢費(fèi)360000元，并支付自2015年12月4日起至實(shí)際履行之日止按照日萬(wàn)分之四的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的違約金（暫計(jì)算至2020年1月13日為216144元）；2.本案訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)由中核建設(shè)公司、九龍湖鎮(zhèn)政府負(fù)擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年7月5日，方圓咨詢公司與九龍湖鎮(zhèn)政府就西經(jīng)堂集中居住區(qū)三期Ａ—1地塊安置房項(xiàng)目簽訂《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》一份，約定：九龍湖鎮(zhèn)政府委托方圓咨詢公司就上述項(xiàng)目提供建設(shè)工程造價(jià)咨詢服務(wù)，服務(wù)類(lèi)別包括預(yù)算審核、跟蹤審計(jì)、結(jié)算審核等。委托人即九龍湖鎮(zhèn)政府同意按以下的計(jì)算方法、支付時(shí)間與金額，支付咨詢?nèi)思捶綀A咨詢公司的正常服務(wù)酬金：1.基本收費(fèi)：?jiǎn)误w工程施工圖預(yù)算審核按送審價(jià)的1.58‰計(jì)算；跟蹤審計(jì)按跟蹤審計(jì)范圍內(nèi)投資額的5.5‰計(jì)算；結(jié)算審核（一審）根據(jù)審核效益計(jì)算，即按核減額的5%計(jì)算，無(wú)審核效益及無(wú)核減額的不計(jì)費(fèi)；鋼筋及其他均按浙價(jià)服［2019］84號(hào)文件基準(zhǔn)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；以上費(fèi)用由委托人承擔(dān)并支付。2.效益收費(fèi)：以預(yù)結(jié)算核減額超過(guò)送審造價(jià)5%以外部分的核減額和核增額為基數(shù)（送審造價(jià)為單價(jià)的，單價(jià)×數(shù)量），按5%費(fèi)率計(jì)取審核追加費(fèi)，該費(fèi)用由建設(shè)單位負(fù)責(zé)要求施工單位事先作出書(shū)面承諾，由其承擔(dān)支付。支付時(shí)間：1.跟蹤審計(jì)費(fèi)分三次支付，地下室頂板砼完工后15天內(nèi)支付100000元，第一幢主體結(jié)頂15天內(nèi)支付100000元，單體驗(yàn)收后15天內(nèi)支付100000元，竣工結(jié)算審核（初審）完成后15天內(nèi)結(jié)清。2.其他造價(jià)咨詢酬金在書(shū)面出具意見(jiàn)（或成果報(bào)告）后7天內(nèi)一次付清；3.追加費(fèi)用在三方簽署審核定案表之后出具書(shū)面意見(jiàn)（或成果報(bào)告）前全額一次性結(jié)清，追加費(fèi)用由承包人承擔(dān)并支付給咨詢?nèi)?，承包人未及時(shí)支付給咨詢?nèi)?，由委托人支付給咨詢?nèi)?，委托人從承包人?yīng)付款中扣除（含違約金）。由于非咨詢?nèi)俗陨碓蚴棺稍內(nèi)斯ぷ魇艿阶璧K或延誤以致增加了工作量或持續(xù)時(shí)間，按增加工作較正常工作增加的工作量同比增加服務(wù)酬金；由于非咨詢?nèi)俗陨碓驎和；蚪K止執(zhí)行建設(shè)工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)，如咨詢?nèi)说膶?shí)際完成工作量小于正常工作量的50%，則按正常服務(wù)酬金的一半支付酬金（含追加費(fèi)用）；如咨詢?nèi)说膶?shí)際完成工作量大于等于正常工作量的50%，則按相應(yīng)完成工作量的比例支付酬金（含追加費(fèi)用）。上述酬金在事實(shí)發(fā)生后7天內(nèi)支付。如果委托人在規(guī)定的支付期限內(nèi)未支付建設(shè)工程造價(jià)咨詢酬金，自規(guī)定支付之日起，應(yīng)當(dāng)向咨詢?nèi)酥Ц稇?yīng)支付酬金萬(wàn)分之四／天的違約金。該合同還對(duì)方圓咨詢公司與九龍湖鎮(zhèn)政府的其他權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。后中核建設(shè)公司作為施工單位向方圓咨詢公司以及九龍湖鎮(zhèn)政府出具《授權(quán)委托及承諾書(shū)》一份，對(duì)以下事項(xiàng)作出承諾：1.同意九龍湖鎮(zhèn)政府委托方圓咨詢公司對(duì)涉案工程組織的工程造價(jià)審核工作，嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家、地方的有關(guān)規(guī)定及審核程序，積極配合審核工作；2.遵循國(guó)家和地方政府關(guān)于建設(shè)工程的相關(guān)法規(guī)，本著實(shí)事求是的原則編制工程預(yù)結(jié)算，及時(shí)提交審核所需資料（包括審核過(guò)程中方圓咨詢公司要求提供的澄清性、證明性文件），保證送審資料的真實(shí)性；3.同意方圓咨詢公司對(duì)預(yù)結(jié)算資料中手續(xù)不全或明顯失真的簽證文件不予采納或予以糾正；4.同意按以下標(biāo)準(zhǔn)支付本工程的預(yù)算、中間過(guò)程、結(jié)算審核效益費(fèi)：（1）核減部分：按核減額超過(guò)送審造價(jià)（不包括合同包干部分造價(jià)）5%的幅度以外的核減額為基數(shù)計(jì)算，取費(fèi)費(fèi)率為5%，本次預(yù)算審造價(jià)5%的幅度以外的核減額計(jì)算方法：（送審預(yù)算造價(jià)-審定預(yù)算價(jià)）-送審預(yù)算造價(jià)×5%，本次結(jié)算審造價(jià)5%的幅度以外的核減額計(jì)算方法：（送審結(jié)算總造價(jià)-審定結(jié)算價(jià)）-（送審結(jié)算總造價(jià)-審定預(yù)算價(jià)）×5%；（2）核增部分：按核增額為基數(shù)計(jì)算，取費(fèi)費(fèi)率為5%，核減、核增不抵銷(xiāo)。審核效益費(fèi)在提交工程結(jié)算審核定單時(shí)直接支付給方圓咨詢公司或由建設(shè)單位即九龍湖鎮(zhèn)政府從應(yīng)支付中核建設(shè)公司的工程價(jià)款中扣繳轉(zhuǎn)付給方圓咨詢公司。2015年12月4日，方圓咨詢公司出具《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書(shū)（工程預(yù)算審核）》，載明工程預(yù)算造價(jià)審核結(jié)果為：本工程送審金額為69243713元，審定金額為57668796元，核減13069135元，核增1494218元，凈核減11574917元。《工程預(yù)算審核訂單》作為上述報(bào)告書(shū)的附件，方圓咨詢公司作為咨詢企業(yè)，九龍湖鎮(zhèn)政府作為建設(shè)單位，中核建設(shè)公司作為施工單位均予以簽章確認(rèn)。2016年2月3日、2017年1月25日，方圓咨詢公司分別向中核建設(shè)公司開(kāi)具金額為200000元、 360000元的寧波增值稅普通發(fā)票，服務(wù)名稱(chēng)為工程咨詢費(fèi)，中核建設(shè)公司予以接收，并于2016年2月支付200000元。 另查明，1.基本費(fèi)用中的單體工程施工圖預(yù)算審核費(fèi)及跟蹤審計(jì)費(fèi)，九龍湖鎮(zhèn)政府已付清。2.2018年11月7日，涉案項(xiàng)目的工程結(jié)算審核由寧波市鎮(zhèn)海區(qū)審計(jì)局委托寧波德信工程管理有限公司完成，并出具《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書(shū)（工程結(jié)算審核）》一份，載明結(jié)算送審數(shù)為82094926元，審定數(shù)為64857739元。3.中核建設(shè)公司的名稱(chēng)曾于2017年5月15日由“鎮(zhèn)海建設(shè)集團(tuán)有限公司‘變更為’中核博浪建設(shè)集團(tuán)有限公司”。4.中核建設(shè)公司因涉案工程在九龍湖鎮(zhèn)政府處的工程款金額高于方圓咨詢公司訴請(qǐng)金額。 針對(duì)本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，一審法院分析認(rèn)定如下： 關(guān)于中核建設(shè)公司是否應(yīng)當(dāng)支付方圓咨詢公司預(yù)算審核效益費(fèi)的問(wèn)題。一審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)支付，具體理由如下：第一，無(wú)論是從方圓咨詢公司與九龍湖鎮(zhèn)政府簽訂的《建設(shè)工程建造咨詢合同》載明的“效益收費(fèi)系以預(yù)結(jié)算核減額超過(guò)送審造價(jià)5%以外部分的核減額和核增額為基數(shù)（送審造價(jià)為單價(jià)的，單價(jià)×數(shù)量），按5%費(fèi)率計(jì)取審核追加費(fèi)”的內(nèi)容來(lái)看，還是從中核建設(shè)公司出具的承諾書(shū)中載明的“同意按以下標(biāo)準(zhǔn)支付本工程的預(yù)算、中間過(guò)程、結(jié)算審核效益費(fèi)”以及相對(duì)應(yīng)的預(yù)結(jié)算效益費(fèi)用的計(jì)算公式來(lái)看，亦或是從中核建設(shè)公司已支付200000元預(yù)算審核效益費(fèi)的行為來(lái)看，效益費(fèi)不僅包括結(jié)算審核效益費(fèi)還應(yīng)包括預(yù)算審核效益費(fèi)，中核建設(shè)公司應(yīng)當(dāng)履行承諾，予以支付。承諾書(shū)中載明的審核效益費(fèi)在提交工程結(jié)算審核時(shí)支付，應(yīng)是關(guān)于支付時(shí)間的約定，并不能因此認(rèn)定審核效益費(fèi)僅包括結(jié)算審核效益費(fèi)，也不能因此認(rèn)定方圓咨詢公司提供結(jié)算審核服務(wù)系其收取預(yù)算審核效益費(fèi)的前提條件。第二，中核建設(shè)公司認(rèn)為預(yù)算審核效益費(fèi)應(yīng)系基本費(fèi)用中的跟蹤審計(jì)費(fèi)，九龍湖鎮(zhèn)政府已支付，其無(wú)需支付，但方圓咨詢公司與九龍湖鎮(zhèn)政府簽訂的合同中明確載明跟蹤審計(jì)工作內(nèi)容并不包括估概預(yù)決算的編制或?qū)徍恕９手泻私ㄔO(shè)公司的上述觀點(diǎn)不能成立。第三，《浙江省建設(shè)工程造價(jià)咨詢服務(wù)基準(zhǔn)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)［浙價(jià)服（2009）84號(hào)］》是浙江省物價(jià)局出臺(tái)的對(duì)工程造價(jià)咨詢價(jià)格的一個(gè)指導(dǎo)性文件，不能因該文件中未規(guī)定預(yù)算審核效益費(fèi)的計(jì)算方法就直接認(rèn)定預(yù)算審核中不應(yīng)收取效益費(fèi)，尤其在當(dāng)事人在合同中明確約定的情況下，除非違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，該約定應(yīng)具有約束力。 關(guān)于預(yù)算審核效益費(fèi)的金額問(wèn)題。中核建設(shè)公司認(rèn)為，因方圓咨詢公司并未提供結(jié)算審核服務(wù)，根據(jù)合同約定，如咨詢?nèi)说膶?shí)際完成工作量小于正常工作量的50%，則按正常服務(wù)酬金的一半支付酬金（含追加費(fèi)用），現(xiàn)方圓咨詢公司全額主張，沒(méi)有依據(jù)。一審法院分析認(rèn)為，雖然預(yù)算審核、跟蹤審計(jì)、結(jié)算審核相互依存，但也具有明顯的獨(dú)立性，系不同的環(huán)節(jié)。合同中關(guān)于報(bào)酬計(jì)算方法及支付時(shí)間的約定也是從每個(gè)環(huán)節(jié)的完成情況予以考量，凸顯了獨(dú)立性，未作整體評(píng)判。現(xiàn)方圓咨詢公司已完成了預(yù)算審核服務(wù)，中核建設(shè)公司應(yīng)按約支付相對(duì)應(yīng)的報(bào)酬，具體為：核減部分的效益收費(fèi)480347.50元［計(jì)算公式：（13069135- 69243713×5%）×5%］，核增部分的效益收費(fèi)為74711元（計(jì)算公式：1494218×5%），共計(jì)555058.50元，扣除中核建設(shè)公司已支付的200000元，余款355058.50元至今未付。 關(guān)于九龍湖鎮(zhèn)政府是否應(yīng)對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)共同付款責(zé)任的問(wèn)題。根據(jù)《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》《授權(quán)委托及承諾書(shū)》的約定，效益費(fèi)的支付主體系施工單位，即中核建設(shè)公司。九龍湖鎮(zhèn)政府作為建設(shè)單位，系在中核建設(shè)公司未及時(shí)支付的情況下，從應(yīng)付中核建設(shè)公司的工程款中扣除相應(yīng)效益費(fèi)，支付給方圓咨詢公司。故九龍湖鎮(zhèn)政府并非系涉案效益費(fèi)用的共同付款人，其所承擔(dān)僅是一個(gè)受托代為支付的責(zé)任。 關(guān)于方圓咨詢公司主張的逾期付款違約金能否成立的問(wèn)題。依據(jù)中核建設(shè)公司出具的承諾書(shū)，其承諾支付效益費(fèi)的時(shí)間為方圓咨詢公司出具結(jié)算審核定單之日，該案中雖方圓咨詢公司未提供結(jié)算審核服務(wù)，但涉案項(xiàng)目的結(jié)算審核報(bào)告已于2018年11月7日完成，中核建設(shè)公司至遲應(yīng)于該日支付方圓咨詢公司預(yù)算審核效益費(fèi)，然中核建設(shè)公司并未支付。針對(duì)該逾期付款行為，方圓咨詢公司有權(quán)主張損失賠償。經(jīng)釋明，方圓咨詢公司明確其所主張的逾期付款違約金即系針對(duì)中核建設(shè)公司逾期付款對(duì)其所造成的損失的賠償。但方圓咨詢公司主張計(jì)算逾期付款違約金的時(shí)間起點(diǎn)、標(biāo)準(zhǔn)均系基于《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》約定，而該合同系方圓咨詢公司與九龍湖鎮(zhèn)政府所簽訂，上述合同的約定并不能溯及中核建設(shè)公司。綜合考慮中核建設(shè)公司的逾期付款時(shí)間、方圓咨詢公司損失構(gòu)成等各方面因素，一審法院認(rèn)定中核建設(shè)公司應(yīng)賠償方圓咨詢公司以355058.50元為基數(shù)自2018年11月8日起至實(shí)際履行之日止的逾期付款利息損失，2019年8月19日之前按照同期中國(guó)人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付，自2019年8月20日之后按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（ＬＰＲ）計(jì)付。 綜上，方圓咨詢公司訴請(qǐng)合理部分，一審法院予以支持，不合理部分，一審法院不予支持。中核建設(shè)公司關(guān)于其無(wú)需支付，九龍湖鎮(zhèn)政府關(guān)于其無(wú)需代為支付方圓咨詢公司預(yù)算審核效益費(fèi)的答辯意見(jiàn)，無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院不予采納。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、第一百零九條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決：一、中核建設(shè)公司應(yīng)于一審判決生效之日起七日內(nèi)支付方圓咨詢公司工程咨詢費(fèi)355058.50元，并支付以該款為基數(shù)自2018年11月8日起至實(shí)際履行之日止的逾期付款利息損失，2019年8月19日之前按照同期中國(guó)人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付，2019年8月20日之后按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（ＬＰＲ）計(jì)付；二、九龍湖鎮(zhèn)政府在應(yīng)付中核建設(shè)公司涉案項(xiàng)目工程款范圍內(nèi)向方圓咨詢公司代為支付上述款項(xiàng)，該款應(yīng)于一審判決生效之日起七日內(nèi)付清；三、中核建設(shè)公司應(yīng)于一審判決生效之日起七日內(nèi)支付方圓咨詢公司財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)3401元；四、駁回方圓咨詢公司其他訴訟請(qǐng)求。如未按期履行付款義務(wù)，則應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息（加倍部分債務(wù)利息＝債務(wù)人尚未清償?shù)纳Х晌臅?shū)確定的除一般債務(wù)利息之外的金錢(qián)債務(wù)×日萬(wàn)分之一點(diǎn)七五×遲延履行期間）。一審案件受理費(fèi)9561元，減半收取4780.50元，由中核建設(shè)公司負(fù)擔(dān)3313元，方圓咨詢公司負(fù)擔(dān)1467.50元。 二審中，各方當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)。 本院對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以認(rèn)定

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)6626元，由上訴人中核博浪建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判員沈路峰 二〇二〇年六月二十八日 書(shū)記員湯李燕

2020-07-30