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原告周仁清與被告上海文匯工程咨詢有限公司（以下簡稱文匯公司）、被告王永興、第三人劉敏華請求變更公司登記糾紛一案，本院于2016年7月12日立案后，依法適用簡易程序公開開庭進(jìn)行審理。原告委托訴訟代理人王強(qiáng)文，被告文匯公司法定代表人即被告王永興、委托訴訟代理人王學(xué)樑到庭參加訴訟。第三人劉敏華經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由未到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

原告周仁清向本院提出訴訟請求：1、判令被告文匯公司立即向公司登記機(jī)關(guān)辦理法定代表人、監(jiān)事的變更登記，將公司原法定代表人王永興變更為周仁清，將原監(jiān)事周仁清變更為王永興；2、被告王永興協(xié)助辦理前述法定代表人、監(jiān)事變更登記手續(xù)。事實(shí)和理由：文匯公司成立于1995年4月18日，注冊資本為人民幣6000萬元，周仁清出資3600萬元，登記股權(quán)為40％，另外20％的股權(quán)由劉敏華代持，王永興出資2400萬元，持股40％；王永興擔(dān)任執(zhí)行董事、法定代表人，周仁清擔(dān)任監(jiān)事。2014年7月10日，周仁清提出辭去監(jiān)事一職并提議召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，討論選舉執(zhí)行董事和監(jiān)事之相關(guān)事宜。王永興以股東資格處于爭議狀態(tài)為由延期召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議。2015年7月2日，經(jīng)上海市第二中級(jí)人民法院主持，各方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，確認(rèn)周仁清為劉敏華代持的文匯公司20％股權(quán)的實(shí)際出資人。自2013年1月1日至2016年4月6日，周仁清作為股東多次提議召開股東會(huì)會(huì)議選舉執(zhí)行董事、監(jiān)事及要求執(zhí)行董事向股東會(huì)報(bào)告工作，王永興既不召集和主持股東會(huì)會(huì)議，更未向股東會(huì)報(bào)告過工作。2016年4月7日，周仁清再次提議召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，選舉執(zhí)行董事和監(jiān)事，并將提議通過ＥＭＳ快遞給王永興，請王永興在收到提議之日起15日內(nèi)召集召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，王永興于2016年4月8日收到快遞。截止2016年4月25日，周仁清未收到王永興任何形式的關(guān)于召集股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的通知。根據(jù)公司法及公司章程，周仁清作為代表60％表決權(quán)的股東決定自行召集公司股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議。2016年4月26日，周仁清將股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)、審議事項(xiàng)通過ＥＭＳ快遞給王永興和劉敏華，二人于2016年4月27日收到。2016年5月16日下午兩點(diǎn)，在上海市浦東南路ＸＸＸ號(hào)世界廣場32樓上海市申達(dá)律師事務(wù)所會(huì)議室，股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議如期召開，會(huì)議由周仁清主持，由上海市申達(dá)律師事務(wù)所王強(qiáng)文律師擔(dān)任記錄，由上海市黃浦公證處對股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議過程進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)督，股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議形成決議如下：免去周仁清監(jiān)事一職，選舉王永興為監(jiān)事；免去王永興執(zhí)行董事一職，選舉周仁清為執(zhí)行董事，擔(dān)任法定代表人。然而股東會(huì)決議作出后，兩被告卻不去辦理工商變更登記手續(xù)。 被告文匯公司、王永興辯稱：不同意周仁清的訴請。第一，周仁清的登記股權(quán)只有40％，其一人簽署的股東會(huì)決議未獲得代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過，不產(chǎn)生法律效力。第二，周仁清曾向上海市黃浦區(qū)人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)劉敏華名下20％的股權(quán)歸其所有，但未獲得支持；在上海市第二中級(jí)人民法院對該案提起再審的案件中，確認(rèn)周仁清只是劉敏華20％股權(quán)的實(shí)際出資人；實(shí)際出資人并非股東，否則周仁清完全可以上述調(diào)解書進(jìn)行公司股東和股權(quán)的變更登記，故在現(xiàn)有情況下周仁清不能行使相應(yīng)的股東表決權(quán)。第三，公司法規(guī)定高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事，王永興系文匯公司的總經(jīng)理，不能擔(dān)任監(jiān)事，故股東會(huì)決議違反了公司法的規(guī)定。第四，如果2016年5月16日股東會(huì)決議有效，周仁清可以自行辦理變更登記。第五，周仁清曾于2015年10月10日以同樣的事實(shí)理由向本院起訴，本院駁回了周仁清的訴訟請求。 當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人無異議的證據(jù)，包括：檔案機(jī)讀材料、公司股東出資信息、2006年9月25日承諾書、2009年3月20日承諾書、2011年5月9日承諾書、（2014）滬二中民四（商）再終字第5號(hào)調(diào)解協(xié)議及民事調(diào)解書、章程、2006年10月8日股東會(huì)決議、2009年2月12日股東會(huì)決議、2011年5月9日股東會(huì)決議、2012年8月9日股東會(huì)決議、（2013）黃浦民二（商）初字第213號(hào)民事判決書、（2015）金民二（商）初字第1699號(hào)民事判決書，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對有爭議的證據(jù)，本院認(rèn)證如下：（2014）滬黃證經(jīng)字第7699號(hào)公證書、2014年8月21日股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議延期通知、（2016）滬黃證經(jīng)字第6057號(hào)公證書、（2014）滬黃證經(jīng)字第7699號(hào)公證書、2016年4月26日召集臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議通知及郵寄憑證、（2016）滬黃證經(jīng)字第8060號(hào)公證書、建辦標(biāo)〔2000〕50號(hào)通知、企業(yè)法人變更登記申請書、2001年2月章程、工程造價(jià)咨詢企業(yè)管理辦法、2014年12月31日關(guān)于上海文匯工程咨詢有限公司組織架構(gòu)及負(fù)責(zé)人的任職通知、2016年5月9日信函，本院確認(rèn)真實(shí)性并予以采信；2016年4月6日信函，未提供郵寄憑證，本院不予采信。 根據(jù)上述采信的證據(jù)以及原、被告的上述訴、辯意見，本院認(rèn)定本案事實(shí)如下： 文匯公司成立于1995年4月18日，登記股東為周仁清、王永興、劉敏華，周仁清持股40％，王永興持股40％，劉敏華持股20％。王永興為執(zhí)行董事、法定代表人、總經(jīng)理，周仁清為監(jiān)事。文匯公司的經(jīng)營范圍為工程咨詢、建設(shè)工程監(jiān)理等，并擁有工程造價(jià)咨詢企業(yè)甲級(jí)資質(zhì)。根據(jù)《工程造價(jià)咨詢企業(yè)管理辦法》第九條規(guī)定，甲級(jí)工程造價(jià)咨詢企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)第（二）條為企業(yè)出資人中，注冊造價(jià)工程師人數(shù)不低于出資人總?cè)藬?shù)的60％，且其出資額不低于企業(yè)注冊資本總額的60％。王永興、劉敏華具備注冊造價(jià)工程師資格，周仁清不具備該資格。劉敏華于2006年9月25日、2009年3月20日、2011年5月9日出具承諾書，表示其名下的股份實(shí)際未出資，股權(quán)仍屬周仁清所有。周仁清起訴文匯公司、王永興、劉敏華股東資格確認(rèn)糾紛一案，由上海市黃浦區(qū)人民法院于2013年8月23日作出（2013）黃浦民二（商）初字第213號(hào)民事判決書，判決駁回周仁清的訴訟請求。上海市第二中級(jí)人民法院于2014年8月11日出具民事裁定書，裁定上述案件由該院提審，再審期間，中止原判決的執(zhí)行。上海市第二中級(jí)人民法院于2015年7月2日出具（2014）滬二中民四（商）終字第5號(hào)民事調(diào)解書，內(nèi)容如下：一、周仁清、王永興、劉敏華均確認(rèn)周仁清為劉敏華代持的文匯公司20％股權(quán)的實(shí)際出資人；二、周仁清放棄其在本案的訴訟請求；三、各方就本案無其他爭執(zhí)。 文匯公司章程第十二條規(guī)定股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議由代表十分之一以上表決權(quán)的股東、執(zhí)行董事或者監(jiān)事提議方可召開；第十三條規(guī)定股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集并主持，執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由公司監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持；第十四條規(guī)定股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股東會(huì)議作出除前款以外事項(xiàng)的決議，須經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過；第十八條規(guī)定公司監(jiān)事由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。 周仁清曾就其于2014年7月10日向王永興發(fā)出關(guān)于提議召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的通知、周仁清辭去監(jiān)事一職的辭職函，以及2014年8月25日形成的股東會(huì)決議，向本院起訴，要求文匯公司按照2014年8月25日股東會(huì)決議立即向公司登記機(jī)關(guān)辦理法定代表人變更登記，將公司法定代表人由王永興變更為周仁清。本院于2016年3月4日作出（2015）金民二（商）初字第1699號(hào)民事判決書，駁回周仁清的訴訟請求。 2016年4月7日，周仁清向王永興郵寄關(guān)于召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的提議，討論選舉公司執(zhí)行董事和監(jiān)事之相關(guān)事宜，提議要求執(zhí)行董事王永興自接到通知之日起15日內(nèi)召集公司股東召開股東會(huì)會(huì)議，并將時(shí)間、地點(diǎn)等告知公司股東，若在上述期限內(nèi)未收到書面通知，則視為執(zhí)行董事不履行召集和主持股東會(huì)會(huì)議的職責(zé)。周仁清郵寄至王永興在上海市人民路ＸＸＸ號(hào)3Ａ的地址，該過程申請了保全證據(jù)公證，并由上海市黃浦公證處出具（2016）滬黃證經(jīng)字第6057號(hào)公證書。ＥＭＳ郵件由周蔚雯于4月8日簽收。2016年4月26日，周仁清發(fā)出關(guān)于召集股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的通知，表示未收到執(zhí)行董事任何形式的關(guān)于召集股東會(huì)會(huì)議的通知，決定自行召集股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，會(huì)議時(shí)間為2016年5月16日、會(huì)議地點(diǎn)為上海市申達(dá)律師事務(wù)所會(huì)議室。并郵寄至王永興、劉敏華的上述地址，均于2016年4月27日簽收。2016年5月9日，王永興向周仁清回函，表示未收到提議，確認(rèn)收到召集通知，但認(rèn)為周仁清自行召開股東會(huì)會(huì)議違反法律規(guī)定。2016年5月16日，周仁清在上海市申達(dá)律師事務(wù)所會(huì)議室自行主持股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，并進(jìn)行表決，形成會(huì)議記錄和股東會(huì)決議，免去周仁清監(jiān)事一職，選舉王永興為監(jiān)事，免去王永興執(zhí)行董事一職，選舉周仁清為執(zhí)行董事及法定代表人。該過程也申請了現(xiàn)場監(jiān)督公證，并由上海市黃浦公證處出具（2016）滬黃證經(jīng)字第8060號(hào)公證書。周仁清向王永興郵寄了股東會(huì)決議，于5月23日簽收

駁回原告周仁清的訴訟請求。 本案案件受理費(fèi)人民幣50元，減半收取25元，由原告周仁清負(fù)擔(dān)（已繳納）。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院

審判員申智 二〇一六年十一月二日 書記員張綿爽

2020-01-14