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上訴人寧波遠(yuǎn)大實(shí)業(yè)投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱遠(yuǎn)大實(shí)業(yè)公司）因與被上訴人中冠工程管理咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱中冠咨詢公司）、原審第三人中國建筑第八工程局有限公司（以下簡(jiǎn)稱第八工程局公司）服務(wù)合同糾紛一案，不服寧波市鄞州區(qū)人民法院（2016）浙0212民初1457號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年9月1日立案受理后，依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

上訴人遠(yuǎn)大實(shí)業(yè)公司上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求撤銷原判，依法改判駁回被上訴人的全部訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：一、在未經(jīng)上訴人及施工單位確認(rèn)的情況下，被上訴人單方出具的審定金額不能作為其主張預(yù)算追加費(fèi)用的依據(jù)。首先，被上訴人與涉案糾紛存在重大利害關(guān)系，不能以其審定的金額為依據(jù)確定預(yù)算審核追加費(fèi)用。其次，有資質(zhì)的專業(yè)機(jī)構(gòu)單方出具的審定金額并非都是公允的。在上訴人、施工單位有異議且從未確認(rèn)過的情況下，被上訴人有義務(wù)舉證證明其提供的服務(wù)符合要求。一審法院卻認(rèn)為，上訴人與原審第三人就相關(guān)事實(shí)的爭(zhēng)議不能成為上訴人在無其他任何相反證據(jù)證明被上訴人的工作成果存在瑕疵的情況下，否認(rèn)被上訴人的工作成果的正當(dāng)理由。該認(rèn)定明顯違反了舉證規(guī)則的分配原則。最后，被上訴人在一審中提交的相關(guān)證據(jù)遠(yuǎn)未達(dá)到高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn)。被上訴人在其起訴狀中自認(rèn)上訴人與施工單位就14＃地塊有少量爭(zhēng)議項(xiàng)目未達(dá)成一致，且其提供的相關(guān)證據(jù)的真實(shí)性存在問題，另外，被上訴人單方出具的報(bào)告不符合高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn)；二、一審法院認(rèn)定被上訴人可直接向上訴人主張審核追加費(fèi)，顯屬無視民事主體對(duì)自己權(quán)利的自由處分。涉案《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》第二十四條已明確約定預(yù)算審核追加費(fèi)用的支付主體與支付方式等事宜。而一審法院卻認(rèn)為該條款生效的潛在條件是在施工合同簽訂的情況下，上述費(fèi)用最終由原審第三人承擔(dān)。該認(rèn)定缺乏事實(shí)與法律依據(jù)；三、被上訴人在履約過程中存在擅自更換咨詢?nèi)藛T的違約行為，該情形是導(dǎo)致預(yù)算審核追加費(fèi)用至今無法完成的重要原因。 被上訴人中冠咨詢公司答辯稱：一、被上訴人單方出具的審定金額雖未經(jīng)上訴人及施工單位確認(rèn)，但仍可作為主張預(yù)算審核追加費(fèi)用的依據(jù)。首先，被上訴人是在三方確認(rèn)工程量或價(jià)格的基礎(chǔ)上作出報(bào)告的。其次，相關(guān)行業(yè)規(guī)范規(guī)定，在上訴人與施工單位怠于配合時(shí)，被上訴人可單獨(dú)提交預(yù)算審核報(bào)告書。實(shí)際履約過程中，上訴人和施工單位因停工怠于履行配合義務(wù)，故上訴人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。再次，在審核過程中，上訴人與施工單位的意見僅具有參考作用，被上訴人作為獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)遵循獨(dú)立審核的原則。最后，涉案合同約定在六個(gè)月內(nèi)完成審核，該期限包括了異議期，通常以一個(gè)月為準(zhǔn)。如果上訴人與施工單位有異議，其應(yīng)當(dāng)早就提出了相應(yīng)的意見；二、在舉證責(zé)任方面，首先，在三方簽字確認(rèn)工程量的情況下，被上訴人完成了12＃與14＃地塊的工程造價(jià)咨詢報(bào)告書。上訴人已實(shí)際收到上述報(bào)告電子版與紙質(zhì)版。其次，上訴人與施工單位在收到上述報(bào)告書后，均未在合理時(shí)間內(nèi)提出異議，應(yīng)視為無異議。再次，14＃地塊爭(zhēng)議項(xiàng)目經(jīng)三方簽字確認(rèn)將其列入爭(zhēng)議部分，該部分金額較小，對(duì)整個(gè)報(bào)告影響不大。而關(guān)于審核核減的具體金額，相關(guān)工程造價(jià)咨詢報(bào)告書中均有列示。最后，對(duì)于被上訴人提交的證據(jù)4、5，上訴人的質(zhì)證意見為以原審第三人的意見為準(zhǔn)，而原審第三人對(duì)該部分證據(jù)中所涉簽字的真實(shí)性是無異議的；三、上訴人出具了承諾書，且涉案工程在被上訴人完成工程造價(jià)咨詢報(bào)告書后停工兩年，至今未確定施工單位，亦未付款，故應(yīng)當(dāng)由上訴人支付審核追加費(fèi)用；四、經(jīng)公證的ＱＱ聊天記錄第99頁顯示被上訴人曾就更換咨詢?nèi)藛T事宜同上訴人進(jìn)行溝通，上訴人對(duì)于更換部分人員是認(rèn)可的。綜上，一審法院判決合理合法，請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。 原審第三人第八工程局公司述稱：一、關(guān)于施工單位，三方當(dāng)事人均未提及施工單位系原審第三人。涉案《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》與委托書中亦未予涉及；二、關(guān)于預(yù)算審核追加費(fèi)用，在核對(duì)之前，原審第三人表示不會(huì)存在該部分費(fèi)用；三、涉案承諾書中的相關(guān)內(nèi)容與原審第三人無涉。即使存在追加費(fèi)用，也應(yīng)當(dāng)是先行支付，再出具審計(jì)報(bào)告。 原審原告中冠咨詢公司向一審法院起訴請(qǐng)求：原審被告支付原審原告預(yù)算審核追加費(fèi)3279476元。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年5月，原、被告簽訂《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》一份，約定由原告為被告位于寧波高新區(qū)創(chuàng)苑路以西、揚(yáng)帆路以北的寧波遠(yuǎn)大中心項(xiàng)目提供建設(shè)工程造價(jià)咨詢服務(wù)。被告向原告支付的費(fèi)用包括預(yù)算審核基本費(fèi)用與預(yù)算審核追加費(fèi)用。預(yù)算審核基本費(fèi)用被告已經(jīng)履行完畢。預(yù)算審核追加費(fèi)用的計(jì)算方式為：預(yù)算審核追加費(fèi)用＝（核減額-送審預(yù)算造價(jià)×5%）×5%，預(yù)算審核追加費(fèi)用由施工單位支付。2014年3月17日，被告向原告出具承諾書一份，被告承諾對(duì)于寧波遠(yuǎn)大中心12＃地塊總包預(yù)算審核的追加費(fèi)用，如施工單位未能按時(shí)支付預(yù)算審核追加費(fèi)用，該費(fèi)用由被告支付。2014年9月4日，被告向原告出具承諾書一份，被告承諾對(duì)于寧波遠(yuǎn)大中心14＃地塊總包預(yù)算審核的追加費(fèi)用，如施工單位未能按時(shí)支付預(yù)算審核追加費(fèi)用，該費(fèi)用由被告支付。 另查明，寧波遠(yuǎn)大中心項(xiàng)目的施工單位為本案第三人第八工程局公司。第三人對(duì)寧波遠(yuǎn)大中心12＃地塊基坑圍護(hù)和土方工程的送審價(jià)為9213678元，原告審核后的審定價(jià)為5554502元，核減額3659176元；第三人對(duì)寧波遠(yuǎn)大中心12＃地塊除基坑圍護(hù)和土方工程外的其他工程的送審價(jià)為388536481元，原告審核后的審定價(jià)為341565655元，核減額46970826元；第三人對(duì)寧波遠(yuǎn)大中心14號(hào)地塊的工程送審價(jià)為224718179元，原告核減后的審定價(jià)為174763354元，核減額49954825元。在合同履行過程中，原告工作人員與被告、第三人的工作人員就寧波遠(yuǎn)大中心項(xiàng)目的造價(jià)問題進(jìn)行了多次溝通、協(xié)調(diào)。2014年1月21日，原告制作完成了寧波遠(yuǎn)大中心12＃地塊基坑圍護(hù)和土方工程的工程造價(jià)咨詢報(bào)告書；2014年4月21日，原告制作完成了寧波遠(yuǎn)大中心12＃地塊總包工程的工程造價(jià)咨詢報(bào)告書；2014年10月31日，原告制作完成了寧波遠(yuǎn)大中心14＃地塊總包工程的工程造價(jià)咨詢報(bào)告書。2016年5月17日，原告將三份工程造價(jià)咨詢報(bào)告書郵寄給被告。 一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：原、被告簽訂的《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》合法有效。合同簽訂后，原告按照合同約定為被告提供工程造價(jià)服務(wù)，并已向被告提供了工程造價(jià)咨詢報(bào)告書、預(yù)算審核計(jì)算稿等工作成果。被告應(yīng)當(dāng)按照合同約定的預(yù)算審核追加費(fèi)用的計(jì)算方式向原告支付預(yù)算審核追加費(fèi)用。根據(jù)原、被告約定的預(yù)算審核追加費(fèi)用的計(jì)算方式，被告應(yīng)向原告支付預(yù)算審核追加費(fèi)用3473071元，原告自愿將費(fèi)用降至3279476元，系對(duì)自身民事權(quán)利的處分，該院予以準(zhǔn)許。被告辯稱，原告的工作成果是原告單方制作，且該工作成果是在原告、被告、第三人對(duì)工程量存在爭(zhēng)議的情況下做出，并未得到被告、第三人的確認(rèn)，其請(qǐng)求支付預(yù)算審核追加費(fèi)用不符合合同約定。該院認(rèn)為，原告是具有工程造價(jià)咨詢資質(zhì)的專業(yè)機(jī)構(gòu)，依據(jù)被告提供的施工圖紙、編制口徑，根據(jù)相關(guān)行業(yè)準(zhǔn)則，并就相關(guān)爭(zhēng)議問題與被告、第三人進(jìn)行多次溝通協(xié)調(diào)后，出具了工程造價(jià)咨詢報(bào)告書。基于第三人與原、被告利益的天然沖突，在預(yù)算編制過程中，原告與第三人對(duì)部分項(xiàng)目存在爭(zhēng)議不可避免。但原告與第三人就相關(guān)事項(xiàng)的爭(zhēng)議，不能成為被告在無其他任何相反證據(jù)證明原告工作成果存在瑕疵的情況下，否認(rèn)原告工作成果的正當(dāng)事由。被告辯稱，按照合同約定，原告請(qǐng)求預(yù)算審核追加費(fèi)用，應(yīng)先向第三人主張，在第三人未支付時(shí)，被告才承擔(dān)代付責(zé)任，現(xiàn)原告直接向被告主張權(quán)利，不符合合同約定。該院認(rèn)為，涉案合同的簽訂雙方方為原、被告雙方，原告的服務(wù)對(duì)象為被告，被告享有原告的工作成果。雙方簽訂的涉案合同中，雖約定了預(yù)算審核追加費(fèi)用由施工單位（本案第三人）支付，但該條款發(fā)生效力的潛在條件是施工合同簽訂情況下，預(yù)算審核追加費(fèi)用最終由第三人承擔(dān)?，F(xiàn)寧波遠(yuǎn)大中心項(xiàng)目處于停工狀態(tài)，被告與第三人的施工合同至法庭辯論終結(jié)前尚未正式簽署，原告向第三人請(qǐng)求支付預(yù)算審核追加費(fèi)用，既無法律上的依據(jù)，又無合同的約定。被告作為服務(wù)合同的相對(duì)方，作為原告工作成果的享有者，應(yīng)按照合同約定的數(shù)額向原告支付預(yù)算審核追加費(fèi)。被告辯稱，被告存在擅自更換工作人員的違約行為，但未能提供有效證據(jù)予以證實(shí)，該院不予采信。綜上，原告請(qǐng)求被告支付工程預(yù)算審核追加費(fèi)3279476元，符合法律規(guī)定，應(yīng)予以支持。 據(jù)此，一審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百零七條、第一百零九條、《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條第二款、第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，作出如下判決：被告寧波遠(yuǎn)大實(shí)業(yè)投資有限公司支付原告寧波中冠工程管理咨詢有限公司價(jià)款3279476元，限在判決生效后十日內(nèi)履行完畢。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條及相關(guān)司法解釋之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息（加倍部分債務(wù)利息＝＂債務(wù)人尚未清償?shù)纳Х晌臅_定的除一般債務(wù)利息之外的金錢債務(wù)×日萬分之一點(diǎn)七五×遲延履行期間）。案件受理費(fèi)33＂036元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，合計(jì)38036元，由被告寧波遠(yuǎn)大實(shí)業(yè)投資有限公司負(fù)擔(dān)。 本院二審期間，各方當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)。 二審經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審認(rèn)定的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)33036元，由上訴人寧波遠(yuǎn)大實(shí)業(yè)投資有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)馬金平 審判員鐘康樹 代理審判員鄭輝 二〇一六年十一月七日 書記員潘芬芬

2016-11-07